Александр Зарайский - защита вашего бизнеса от налогового произвола

С т а т ь и

Отношения предпринимателей (ФО-П) с единым социальным взносом (далее - ЕСВ) или, как привыкли говорить: «платежами в Пенсионный фонд», складывались очень тяжело и непросто. В результате этого у предпринимателей сформировалась парадигма поведения, согласно которой платить ЕСВ априори не нужно - «платят только дураки».
Однако это в корне неправильно, и сегодня я постараюсь рассказать, почему.

ЕСВ и ФО-П плательщики единого налога.

Когда-то, на заре времен, когда деревья были большими, а единый налог только появился, платить ЕСВ действительно было не нужно, т.к. взносы в Пенсионный фонд входили в состав самого единого налога.
Однако потом правительство решило, что «В зоопарке тигру мяса не докладывают», и попыталось своим постановлением (а не законом, как положено) обязать предпринимателей-единщиков доплачивать разницу между той долей взносов в пенсионный фонд, которая входила в состав единого налога, и суммой взносов, рассчитанной из размера минимальной заработной платы.
Результатом этого был большой и шумный скандал с протестами, и постановление достаточно быстро отменили.
Отменить-то отменили, но вместо него почти сразу приняли Закон, которым и обязали ФОПов-единщиков доплачивать эту разницу, но было поздно, у предпринимателей в голове уже успело отложиться: «взносы в пенсионный для единщиков - это глупости и выдумки правительства, их платить не нужно».
Еще через полгода вступил в действие Налоговый кодекс Украины (далее – НКУ), единый налог перестал делиться между пенсионным и другими фондами/бюджетами, закон о доплате разницы тоже частично отменили, но вместо него приняли другой - Закон Украины от 8 июля 2010 года №2464-VI «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» (Закон України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування»), который вступил в действие с 1 января 2011 года (далее – Закон №2464).

Думаю, каждый человек, которого штрафовали за что-либо, сетовал: «Эх, вот бы тебя (чиновника) так оштрафовать!», однако большинству при этом и невдомек, что чиновника тоже могут оштрафовать с той же легкостью, как и предпринимателя.

За что штрафуют?

Если отбросить админштрафы за коррупционные действия и штрафы по уголовным делам, остаются несколько статей Кодекса Украины об административных правонарушениях (далее – КУоАП), благодаря которым можно наказать зарвавшегося чинушу.

Так, согласно части 9 ст.166-6 КУоАП, безосновательное возражение органов доходов и сборов, Пенсионного фонда Украины, фондов социального страхования против проведения государственной регистрации прекращения юридического лица или предпринимательской деятельности физического лица - предпринимателя – влекут за собой ответственность в виде административного штрафа от 200 до 250 необлагаемых минимумов доходов граждан (далее – нмдг.).

Думаю, вы все помните, что согласно п.9 ст.36 и п.5 ст.47 Закона Украины от 15 мая 2003 года №755-IV «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей» (далее – Закон №755), уведомление о наличии возражений против проведения государственной регистрации прекращения юридического лица или физического лица – предпринимателя в результате их ликвидации органами доходов и сборов и/или Пенсионного фонда Украины направляются государственному регистратору с указанием обоснованных обстоятельств:
- подтверждающих проведение проверки;
- невозможности проведения проверки;
- наличие денежных обязательств или задолженности по уплате налогов, сборов и/или единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование, страховых средств в Пенсионный фонд Украины и фонды социального страхования;
- наличие других обстоятельств, при которых юридическое лицо не может быть прекращено.

Очень часто в конце постановлений, которые выносит суд, написано, что решение окончательное и обжалованию не подлежит, но на самом деле это не соответствует действительности.
Так глава 24 КУоАП четко указывает на возможность обжалования постановлений о наложении административных взысканий и регламентирует порядок такого обжалования.

Согласно ст. 289, жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти дней со дня вынесения постановления.
В случае пропуска указанного срока по уважительным причинам этот срок по ходатайству прокурора или лица, в отношении которого вынесено постановление, может быть восстановлен органом (должностным лицом), правомочным рассматривать жалобу.
Теперь давайте разберемся куда можно (нужно) подавать такие жалобы.

Если постановление о привлечении к административной ответственности вынесено судом то его можно обжаловать в апелляционный суд.
Апелляционная жалоба подается в соответствующий апелляционный суд через местный суд, вынесший постановление. Местный суд в течение трех дней обязан направить апелляционную жалобу вместе с делом в соответствующий апелляционный суд.
Решение апелляционного суда является окончательным и обжалованию не подлежит.

В случае когда постановление о наложении административного взыскания вынесено начальником (заместителем начальника) органа доходов и сборов (налоговой инспекции) его можно обжаловать в:
- вышестоящий орган доходов и сборов (налоговый орган)
- районный, районный в городе, городской суд в порядке, определенном Кодексом административного судопроизводства Украины.

О том, как составляются протоколы можно прочитать ЗДЕСЬ >>>>

Органы налоговой службы в лице начальников налоговых инспекций (или их замов) рассматривают и выносят постановления о наложении административного взыскания по ст.ст. 163-13, 163-15, 164-1, 165-1, 188-23, части 3-7 ст. 166-6 КУоАП.
Административные комиссии при исполнительных органах сельских, поселковых, городских советов или начальники (их замы) инспекции по вопросам защиты прав потребителей выносят постановление о привлечении к административной ответственности по части 2 ст. 156 КУоАП.

По всем остальным статьям постановление о привлечении к административной ответственности выносит суд.

Если рассмотрение дел об административном правонарушении (по которому налоговиками составлен протокол) отнесено к ведению других органов (например, суда), оформленный протокол об административном правонарушении в течение 3 дней должен быть направлен органу, уполномоченному рассматривать дело об административном правонарушении.
К протоколу должны быть приложены другие материалы, имеющиеся в наличии в органах государственной налоговой службы и подтверждающие факт совершения административного правонарушения.

Порядок рассмотрения дела и вынесения постановления
о привлечении к административной ответственности

Дела о привлечении к административной ответственности по протоколам, которые составляют сотрудники налоговой службы, согласно ст. 276 КУоАП, рассматриваются по месту их совершения (фактически по месту составления протокола).

Дело об административном правонарушении должно быть рассмотрено в течение 15 дней со дня получения органом (должностным лицом), правомочным рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела.

Дело об административном правонарушении рассматривается только в присутствии лица, привлекаемого к административной ответственности. О дате и времени рассмотрения дела вас обязаны уведомить не позже, чем за 3 дня до его рассмотрения.
В случае, когда дело рассматривает налоговый орган, дата и время рассмотрения указывается прямо на протоколе во время его составления (под вашу подпись).
Если дело рассматривает суд, то вам обязаны прислать повестку не позже, чем за 3 дня до даты рассмотрения (ст. 277-2 КУоАП). 
В ваше отсутствие дело может быть рассмотрено лишь в случаях, когда имеются доказательства о том, что вас своевременно известили о месте и времени его рассмотрения и если от вас не поступило ходатайств о переносе рассмотрения дела.

Согласно ст. 255 Кодекса Украины об административных правонарушениях (далее – КУоАП), к компетенции работников органов доходов и сборов (налоговой службы) относится составление протоколов по ст.ст.51-2, 155-1, 162-1, 162-2, 163-1 – 163-4, 163-12, 163-13, 163-15, 164, 164-1, 164-5, 164-16, 165-1, ч. 3-7 ст.166-6, 166-16, 166-17, 172-4 – 172-9, 177-2, 188-23.
Ни по каким другим статьям КУоАП составлять протоколы налоговики не имеют права.

В случае, если административное правонарушение совершено несколькими лицами, протокол составляется на каждого нарушителя отдельно (например, директор и бухгалтер или директор и продавец и т.д.).
В случае, если одно лицо совершило несколько административных правонарушений, протоколы составляются:
- по каждому из совершенных правонарушений отдельно, если момент их составления разорван во времени (как пример, к вам пришла проверка 5 мая и установила факт неправильного ведения налогового учета в январе, потом пришла следующая проверка уже 10 мая и установила факт неправильного ведения налогового учета уже в феврале);
- по всем нарушениям вместе (в одном протоколе), если они выявляются одновременно (например, пришла проверка, которая установила, что вы в 2012 году неправильно вели налоговый учет и не в полном объеме удерживали и перечисляли налог на доходы наемных работников).

Протокол должен быть составлен на специальном бланке, форма которого утверждена приказом ДПА Украины от 28.10.09 №585 как приложение №1 к Инструкции по оформлению органами государственной налоговой службы материалов об административных правонарушениях, которая утверждена этим же приказом (далее – Инструкция №585).
Бланки протоколов являются бланками строгой отчетности. Они номерные, при этом серия и номер бланка обычно пробиваются в типографии специальным нумератором.
Поэтому очень легко проверить настоящие бланки или нет. Нумератор вдавливает бумагу и номер получается чуть-чуть рельефным, что обычно легко проверяется на ощупь и визуально, если посмотреть на обратную сторону бланка.