Александр Зарайский - защита вашего бизнеса от налогового произвола

С т а т ь и

Очень часто в конце постановлений, которые выносит суд, написано, что решение окончательное и обжалованию не подлежит, но на самом деле это не соответствует действительности.
Так глава 24 КУоАП четко указывает на возможность обжалования постановлений о наложении административных взысканий и регламентирует порядок такого обжалования.

Согласно ст. 289, жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти дней со дня вынесения постановления.
В случае пропуска указанного срока по уважительным причинам этот срок по ходатайству прокурора или лица, в отношении которого вынесено постановление, может быть восстановлен органом (должностным лицом), правомочным рассматривать жалобу.
Теперь давайте разберемся куда можно (нужно) подавать такие жалобы.

Если постановление о привлечении к административной ответственности вынесено судом то его можно обжаловать в апелляционный суд.
Апелляционная жалоба подается в соответствующий апелляционный суд через местный суд, вынесший постановление. Местный суд в течение трех дней обязан направить апелляционную жалобу вместе с делом в соответствующий апелляционный суд.
Решение апелляционного суда является окончательным и обжалованию не подлежит.

В случае когда постановление о наложении административного взыскания вынесено начальником (заместителем начальника) органа доходов и сборов (налоговой инспекции) его можно обжаловать в:
- вышестоящий орган доходов и сборов (налоговый орган)
- районный, районный в городе, городской суд в порядке, определенном Кодексом административного судопроизводства Украины.

О том, как составляются протоколы можно прочитать ЗДЕСЬ >>>>

Органы налоговой службы в лице начальников налоговых инспекций (или их замов) рассматривают и выносят постановления о наложении административного взыскания по ст.ст. 163-13, 163-15, 164-1, 165-1, 188-23, части 3-7 ст. 166-6 КУоАП.
Административные комиссии при исполнительных органах сельских, поселковых, городских советов или начальники (их замы) инспекции по вопросам защиты прав потребителей выносят постановление о привлечении к административной ответственности по части 2 ст. 156 КУоАП.

По всем остальным статьям постановление о привлечении к административной ответственности выносит суд.

Если рассмотрение дел об административном правонарушении (по которому налоговиками составлен протокол) отнесено к ведению других органов (например, суда), оформленный протокол об административном правонарушении в течение 3 дней должен быть направлен органу, уполномоченному рассматривать дело об административном правонарушении.
К протоколу должны быть приложены другие материалы, имеющиеся в наличии в органах государственной налоговой службы и подтверждающие факт совершения административного правонарушения.

Порядок рассмотрения дела и вынесения постановления
о привлечении к административной ответственности

Дела о привлечении к административной ответственности по протоколам, которые составляют сотрудники налоговой службы, согласно ст. 276 КУоАП, рассматриваются по месту их совершения (фактически по месту составления протокола).

Дело об административном правонарушении должно быть рассмотрено в течение 15 дней со дня получения органом (должностным лицом), правомочным рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела.

Дело об административном правонарушении рассматривается только в присутствии лица, привлекаемого к административной ответственности. О дате и времени рассмотрения дела вас обязаны уведомить не позже, чем за 3 дня до его рассмотрения.
В случае, когда дело рассматривает налоговый орган, дата и время рассмотрения указывается прямо на протоколе во время его составления (под вашу подпись).
Если дело рассматривает суд, то вам обязаны прислать повестку не позже, чем за 3 дня до даты рассмотрения (ст. 277-2 КУоАП). 
В ваше отсутствие дело может быть рассмотрено лишь в случаях, когда имеются доказательства о том, что вас своевременно известили о месте и времени его рассмотрения и если от вас не поступило ходатайств о переносе рассмотрения дела.

Согласно ст. 255 Кодекса Украины об административных правонарушениях (далее – КУоАП), к компетенции работников органов доходов и сборов (налоговой службы) относится составление протоколов по ст.ст.51-2, 155-1, 162-1, 162-2, 163-1 – 163-4, 163-12, 163-13, 163-15, 164, 164-1, 164-5, 164-16, 165-1, ч. 3-7 ст.166-6, 166-16, 166-17, 172-4 – 172-9, 177-2, 188-23.
Ни по каким другим статьям КУоАП составлять протоколы налоговики не имеют права.

В случае, если административное правонарушение совершено несколькими лицами, протокол составляется на каждого нарушителя отдельно (например, директор и бухгалтер или директор и продавец и т.д.).
В случае, если одно лицо совершило несколько административных правонарушений, протоколы составляются:
- по каждому из совершенных правонарушений отдельно, если момент их составления разорван во времени (как пример, к вам пришла проверка 5 мая и установила факт неправильного ведения налогового учета в январе, потом пришла следующая проверка уже 10 мая и установила факт неправильного ведения налогового учета уже в феврале);
- по всем нарушениям вместе (в одном протоколе), если они выявляются одновременно (например, пришла проверка, которая установила, что вы в 2012 году неправильно вели налоговый учет и не в полном объеме удерживали и перечисляли налог на доходы наемных работников).

Протокол должен быть составлен на специальном бланке, форма которого утверждена приказом ДПА Украины от 28.10.09 №585 как приложение №1 к Инструкции по оформлению органами государственной налоговой службы материалов об административных правонарушениях, которая утверждена этим же приказом (далее – Инструкция №585).
Бланки протоколов являются бланками строгой отчетности. Они номерные, при этом серия и номер бланка обычно пробиваются в типографии специальным нумератором.
Поэтому очень легко проверить настоящие бланки или нет. Нумератор вдавливает бумагу и номер получается чуть-чуть рельефным, что обычно легко проверяется на ощупь и визуально, если посмотреть на обратную сторону бланка.

Продолжение, начало ЗДЕСЬ >>>

Давайте рассмотрим некоторые приемы и схемы, которые используются при написании жалоб. 
Для начала вы должны для себя уяснить, кому вы будете жаловаться и на кого. У каждого органа есть свои функции, которые он выполняет, и если вы напишете не туда, то это всего лишь приведет к затягиванию процедуры, не более того.
Например, бесполезно жаловаться в налоговую на соседа который торгует самогоном, такое входит в компетенцию милиции и писать надо в райотдел.
А вот если он торгует водкой «из под полы», то тут уже компетенция налоговой службы, особенно если водка без акцизных марок.
Безусловно обычному гражданину достаточно трудно разобраться в чью компетенцию входит тот или иной вопрос, да и, получив ответ на жалобу, достаточно трудно бывает оценить, насколько он правомерен.
Выходов в такой ситуации как всегда два: или садится и самому читать законодательную базу, или обращаться к знающим людям (юристам, адвокатам, просто специалистам в этой «жалобной» сфере) для написания как самой жалобы, так и дальнейшего сопровождения всей переписки.

Но при всем при этом есть один орган, в который можно писать любые жалобы – прокуратура.
Согласно действующему законодательству органы прокуратуры являются, в том числе и надзорной инстанцией над всем и вся, что касается нарушения прав и свобод граждан. Ну, а теперь технологии жалобного дела.

«Бомбить по площадям» 

При этом способе однотипная жалоба пишется во все органы, которые вы можете придумать, начиная от ЖЕКа и заканчивая президентом и Кабмином. 

Плюс.
Плюс такой методы в том, что вполне возможно, ваш вопрос или часть вопроса входит в компетенцию не одного органа, а нескольких. Тогда к вашему обидчику может нагрянуть тьма-тьмущая проверяющих одновременно.

Минус.
Он очевиден. Скорее всего, поднятые вами вопросы окажутся вне компетенции большинства органов, а ваши обращения будут пересланы по принадлежности в какой-то один, который даст вам ответ на все ваши жалобы в одном письме скопом.

Сегодня речь пойдет об административной ответственности, к которой могут быть привлечены субъекты предпринимательства (плательщики налогов) и граждане за нарушения, допущенные в сфере налогообложения и предпринимательской деятельности, так или иначе связанной с хозяйственной деятельностью, уплатой налогов (различных платежей) и декларированием.
Дело в том, что мне постоянно приходится сталкиваться с тем, что не только плательщики, но и сами контролирующие органы не знают в полной мере, за что же могут/должны накладываться административные взыскания. Попробуем в этом разобраться.

Для начала хочу рассказать о некоторых нюансах привлечения к административной ответственности.

Сроки.
Согласно статьи 38 Кодекса Украины об административных правонарушениях (далее – КУоАП):
- если вопрос о привлечении к ответственности подлежит рассмотрению в суде, административное взыскание может быть наложено не позже, чем через 3 месяца после совершения правонарушения, а по длящимся правонарушениям не позже, чем через 3 месяца с момента его выявления.
- во всех остальных случаях (если дело рассматривает не суд, а любой другой орган) срок привлечения к админответсвенности составляет 2 месяца с момента совершения, а по длящимся 2 месяца с момента выявления.

Длящиеся или разовые.
В практике привлечения к ответственности и определения момента отсчета сроков принято разделять правонарушения на длящиеся и разовые.

К длящимся правонарушениям относятся – проступки/нарушения, связанные с длительным, непрерывным невыполнением обязанностей, предусмотренных правовой нормой (например, не ведение бухгалтерского учета или ведение налогового учета с нарушениями), которое (невыполнение) прекращается в момент выявления и привлечения виновного к ответственности. Очень часто эти правонарушения являются следствием противоправного бездействия (например, непринятия мер к возврату валютной выручки) или характеризуются тем, что лицо, совершившее какие-то определенные действия или бездействие, и дальше находится в состоянии непрерывного совершения этих действий (бездействия).
Таким образом, эти действия непрерывно нарушают закон в течение какого-то времени. Иногда такое состояние продолжается значительное время и все время виновный непрерывно совершает правонарушение в виде невыполнения возложенных на него обязанностей.

Разовое правонарушение - это действие (или бездействие) налогоплательщика, которое совершается разово (одноразово, один раз) и образует законченный состав конкретного правонарушения.
Совершение такого действия (бездействие) нарушает определенную норму (нормы) законодательства (например налогового), после чего правонарушение является законченным и начинается отсчет сроков давности, предусмотренных законодательством.

Длящееся правонарушение чаще всего может быть выявлено только в ходе какой-то специальной проверки (например, ведение налогового учета с нарушением), в то время как разовое или совпадает с моментом его выявления (например, невыдача чека во время фактической проверки), либо становится известным (может стать известным) контролирующему органу в момент его совершения, как следствие каких-то действий контролирующих органов, регулярное совершение которых входит в их обязанность (например, несвоевременная подача или не подача отчетности).