Александр Зарайский - защита вашего бизнеса от налогового произвола

С т а т ь и

Пожалуй, самым актуальным на сегодня вопросом для предпринимателей стала необходимость обеспечить возможность расчета покупателями с помощью электронных платежных средств, попросту говоря банковских карт. 
Нужно сказать, что сам по себе вопрос не новый.
Кабинет Министров Украины постановление под номером №878 «Об осуществлении расчетов за проданные товары (предоставленные услуги) с использованием специальных платежных средств» (далее – Постановление №878) принял еще 29 сентября 2010 года!
Согласно Постановлению №878 предусмотрено, что субъекты хозяйствования, которые осуществляют свою деятельность в сфере продажи товаров, общественного питания и услуг и используют при этом кассовые аппараты, обязаны обеспечить обязательный прием специальных платежных средств для осуществления расчетов за проданные товары (предоставленные услуги):
Причем это должны были сделать:
1) До 1 июля 2011 года - все субъекты хозяйствования (кроме субъектов малого предпринимательства), которые осуществляют хозяйственную деятельность в населенных пунктах, численность населения которых превышает 100 тыс. человек;
2) До 31 декабря 2011 года:
- субъекты малого предпринимательства, осуществляющие хозяйственную деятельность в населенных пунктах с численностью населения свыше 100 тыс. человек;
- субъекты хозяйствования, включая субъекты малого предпринимательства, осуществляющих хозяйственную деятельность в населенных пунктах с численностью населения от 25 до 100 тыс. человек.

Чтобы не создавать лишних иллюзий, думаю, нужно напомнить, что согласно ст. 55 Хозяйственного кодекса, к субъектам малого предпринимательства относятся физические лица – предприниматели и юридические лица - субъекты хозяйствования любой организационно-правовой формы и формы собственности, у которых среднее количество работников за отчетный период (календарный год) составляет от 10 до 50 человек и годовой доход от любой деятельности составляет от 2 до 10 миллионов евро;

Таким образом, на текущий момент все юридические лица и физические лица – предприниматели, которые осуществляют свою деятельность в населенных пунктах с численностью населения свыше 25 тыс. человек и, согласно действующему законодательству, используют кассовые аппараты (РРО), обязаны обеспечить при расчетах с покупателями/потребителями прием специальных платежных средств для осуществления расчетов за проданные товары (предоставленные услуги) – электронных банковских карт.

С 1 января 2011 года вступил в действие Налоговый кодекс Украины (дальше – Налоговый кодекс или Кодекс) согласно п.123.1 ст. 123 которого предусмотрен штраф в размере 25% от суммы заниженного налога или завышенного бюджетного возмещения.

При этом, до 1 января 2011 года действовали нормы Закона Украины от 21 декабря 2000 года №2181-III «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» (пп.17.1.3. п.17. ст.17), согласно которым размер штрафа за аналогичное нарушение был дифференцированным от 10% до 50% в зависимости от количества налоговых периодов, которые прошли с момента нарушения. 

Следует учитывать, что в соответствии с частью второй статьи 58 Конституции Украины, никто не может отвечать за деяния, которые на время их совершения не признавались законом как правонарушение.

Таким образом, привлечь можно только к той ответственности, которая была предусмотрена на момент совершения правонарушения и она не может быть изменены вместе с изменением законодательных норм (в частности, в случае потери действия нормативно-правовым актом или вступления в силу нового нормативно-правового акта, который регулирует те же общественные отношения). А нормативно-правовой акт в том случае, если предыдущий и следующий нормативные акты содержат тождественные составы правонарушения, обратного действия не имеет.
Исходя из изложенного, за налоговые правонарушения, совершенные до вступления в силу Налогового кодекса, может быть применена ответственность, предусмотренная Кодексом, только в том случае, если их состав является тождественным составу правонарушения, предусмотренному в Кодексе.

При этом, нормы пункта 11 подраздела 10 раздела XX Налогового кодекса, согласно которому штрафные(финансовые) санкции(штрафы) по результатам проверок применяются в размерах, предусмотренных законом, действующим на день принятия решений, вступили в силу только с 6 августа 2011 года.

После введения изменений в ст. 178 Кодекса Украины об административных правонарушениях (далее - КУоАП), жизнь любителей пива значительно осложнилась, а работники МВД активизировались в отношении соблюдения нашими гражданами «облико морале» :)))))).
Но всегда ли оправданы их действия? Давайте разберемся.

Согласно ст. 178 КУоАП админответственность грозит за «Распитие пива (кроме безалкогольного), алкогольных, слабоалкогольных напитков на улице, в закрытых спортивных сооружениях, в скверах, парке, во всех видах общественного транспорта (включая транспорт международного значения) и в других запрещенных законом местах…».
К таким другим запрещенным местам (кроме вышеупомянутых), согласно ст.15-2 Закона Украины от 19 декабря 1995 года №481/95-BP «О государственной регуляции производства и обращения спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков и табачных изделий» (далее – Закон №481), относятся:
1) заведения здравоохранения (кроме употребления столовых вин на территории санаториев в специально отведенных местах);
2) учебные и образовательно-воспитательные заведения;
3) остановки транспорта, подземные переходы;
4) заведения культуры;
5) лифты и таксофоны;
6) детские площадки;
7) спортивные площадки;
8) помещения органов государственной власти и органов местного самоуправления, других государственных учреждений.

В одной из предыдущих статей я рассказывал о том, как должны составляться протоколы о админправонарушениях.
Теперь давайте рассмотрим ситуацию: что же делать, если дело дошло до вынесения постановления.

Глава 21 Кодекса Украины об административных правонарушениях (дальше – КУоАП) четко определяет перечень лиц, которые принимают участие в делах об админправонарушениях. 
Исходя из этого перечня орган, чей представитель составил протокол, не является «лицом по делу», его не вызывают в суд, а судья изначально рассматривает протокол только в вашем присутствии (ну и/или вашего адвоката).
Поэтому в суде будет представлена только ваша позиция и факты, изложенные в протоколе, так что очень важно, чтобы вы изначально в объяснениях к нему написали как можно больше фактов о неправомерности его составления.
Практика показывает, что «должностное лицо, составившее протокол», вызывают в суд только в случае, если на этом настаивает тот, кого привлекают к админответственности (или его законный представитель, защитник) или если к нему появятся конкретные вопросы в отношении его действий во время составления протокола.

Очень часто (да практически всегда) ППСники, застав кого-то в момент совершения административного правонарушения (курение, распитие алкоголя на улице и т.д. и т.п.) сразу тянут его в отделение или подрайон. 
Понятно зачем. Напуганный «клиент» быстрее чехлится на деньги. Но, с точки зрения закона, это совершенно неправомерно.
Дело в том, что для начала они обязаны принять меры для того, чтобы вы прекратили совершать правонарушение, и только если вы будете продолжать его совершать, составляется протокол и проводится админзадержание.

Так, к примеру, согласно п. 231. Устава патрульно-постовой службы, утвержденного приказом Министерства внутренних дел Украины от 28.06.94 №404 (далее – Устав), «Задержания лиц, которые нарушают общественный порядок, осуществляется нарядом милиции в случае невыполнения ими устных предупреждений работников милиции по прекращению правонарушений».
А п. 232. Устава напрямую указывает исключительные случаи, когда проводится административное задержание «Административное задержание проводится нарядом милиции при совершении: мелкого хулиганства, нарушения порядка организации и проведения собраний, митингов, уличных походов и демонстраций, злостного неповиновения законному распоряжению или требованию работника милиции, народного дружинника, а также военнослужащего или оскорблений в их адрес, публичных призывов к невыполнению требований работника милиции, незаконных операций с иностранной валютой и платежными документами, незаконной продажей товаров или других предметов, мелкой спекуляции, торговли с руки в неустановленных местах, при распитии спиртных напитков в не установленных общественных местах или появлении в общественных местах в нетрезвом состоянии, которое оскорбляет человеческое достоинство и общественную мораль, при нарушении правил дорожного движения, а также в других случаях, прямо предусмотренных законодательными актами Украины». Как видим, употребление спиртных напитков тут присутствует, как и случай, когда вы нализались в усмерть :))), а вот курения кстати нет.