Мораторий на проверки – так кого же на самом деле не будут проверять в 2016 году
В прошлом году был принят Закон Украины от 28.12.2014 года №71-VIII «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и некоторые законодательные акты Украины относительно налоговой реформы» (далее – Закон №71) согласно которому, в том числе, был введен и мораторий на проверки для очень большого количества субъектов предпринимательской деятельности.
Так, в Законе №71, в частности, предусмотрено (на языке оригинала):
«Установити, що у 2015 та 2016 роках перевірки підприємств, установ та організацій, фізичних осіб — підприємців з обсягом доходу до 20 мільйонів гривень за попередній календарний рік контролюючими органами здійснюються виключно з дозволу Кабінету Міністрів України, за заявкою суб’єкта господарювання щодо його перевірки, згідно з рішенням суду або згідно з вимогами Кримінального процесуального кодексу України. Зазначене обмеження не поширюється: з 1 січня 2015 року на перевірки суб’єктів господарювання, що ввозять на митну територію України та/або виробляють та/або реалізують підакцизні товари, на перевірки дотримання норм законодавства з питань наявності ліцензій, повноти нарахування та сплати податку на доходи фізичних осіб, єдиного соціального внеску, відшкодування податку на додану вартість; з 1 липня 2015 року на перевірки платників єдиного податку другої і третьої (фізичні особи — підприємці) груп, крім тих, які здійснюють діяльність на ринках, продаж товарів у дрібнороздрібній торговельній мережі через засоби пересувної мережі, за винятком платників єдиного податку, визначених пунктом 27 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України, з питань дотримання порядку застосування реєстраторів розрахункових операцій»
При этом понятие мелкорозничной торговой сети есть только в п. 3 Правил работы мелкорозничной торговой сети, утвержденных приказом Министерства внешних экономических связей и торговли Украины от 08.07.96 №369.
Согласно этому документу:
«Розничная торговля через мелкорозничную торговую сеть является одной из форм внемагазинной продажи товаров, при которой помещения не имеют торгового зала для потребителей. Продажа товаров осуществляется через: пункты некапитальной застройки — киоски, лари, ларьки, палатки, павильоны для сезонной продажи товаров, торговые автоматы; средства передвижной сети — автомагазины, автокафе, авторазвозки, автоцистерны, лавки-автоприцепы, тележки, специальное технологическое оборудование (низкотемпературные лотки-прилавки), разноски, лотки, столики и тому подобное»
Таким образом, вся торговля в любом другом месте мелкорозничной считаться не будет, со всеми вытекающими отсюда последствиями.
Сразу нужно отметить, что пункт о мелкорозничной торговой сети корреспондировал с положениями НКУ, которые касались введения кассовых аппаратов для плательщиков единого налога, однако после последних изменений, которые коснулись РРО и «единщиков», он, по сути, «завис в воздухе».
Вместе с тем, пока эту часть о мелкорозничной торговле не убрали из Закона №71, ею вполне себе можно руководствоваться при посещении проверяющими.
Ну, а теперь давайте разберемся, по каким вопросам вас все же смогут проверить на протяжении 2015-2016 годов, несмотря на мораторий (с учетом вашей системы налогообложения и юридическое вы лицо или ФЛП).
Итак, вы:
1. Юридическое лицо или предприниматель, не важно, на какой системе и с каким оборотом (хоть ноль), но на вашу проверку есть постановление суда, разрешение Кабмина, или она проводится по вашему заявлению (например, вы закрываетесь), или она проводится в рамках уголовного производства – что ж, вам не повезло, т.к. в таком случае проверка будет в полном объеме (ну, или по тем вопросам, какие поставит следователь, если проверка будет согласно УПК или разрешит Кабмин).
2. Юридическое лицо или предприниматель и ваш оборот за 2014 (2015) год больше 20 млн. грн. – увы, для вас ничего не изменилось — все будет так, как и раньше, мораторий для вас не действует.
3. Юридическое лицо или предприниматель и ваш оборот за 2014 (2015) год меньше 20 млн.грн, но вы импортируете, производите или продаете подакцизные товары – для вас тоже ничего не изменилось — вас будут проверять в том же объеме, как и прежде.
4. Юридическое лицо (не важно, на какой системе) или предприниматель на общей системе, ваш оборот за 2014 (2015) год меньше 20 млн.грн. и вы никак не связаны с подакцизной продукцией, а значит, вас будут проверять только по вопросам:
— наличия лицензий;
— начисления и уплаты НДФЛ;
— начисления и уплаты ЕСВ;
— возмещению НДС (если вы плательщик НДС и заявили возмещение) до 01.07.2015 года (после этого проверки по возмещению НДС отменены).
5. Предприниматель — плательщик единого налога 1й группы — тогда вас будут проверять только по вопросам:
— наличия лицензий;
— начисления и уплаты ЕСВ;
— начисления и уплаты НДФЛ (если вы нарушите ограничения, которые накладывает НКУ на плательщика единого налога) ;
6. Предприниматель — плательщик единого налога 2й или 3й группы и торгуете на рынке, в мелкорозничной торговой сети или у вас разъездная торговля, тогда у вас будут проверки по вопросам:
— наличия лицензий;
— начисления и уплаты НДФЛ;
— начисления и уплаты ЕСВ;
7. Предприниматель — плательщик единого налога 2й или 3й группы и не входите в число тех, о ком идет речь в предыдущем пункте (вы НЕ торгуете на рынке, вы НЕ торгуете в мелкорозничной сети и НЕ занимаетесь разъездной торговлей), таким образом, если:
— вы НЕ установили и не зарегистрировали кассовый аппарат (он же – РРО) до 30.06.2015 года, то вас будут проверять в полном объеме абсолютно по всем вопросам, которые входят в компетенцию контролирующих органов.
— вы поставили и зарегистрировали РРО до 30.06.2015 года, тогда у вас будут проверки по всем вопросам, которые входят в компетенцию контролирующих органов, за исключением вопроса соблюдения порядка применения регистраторов расчетных операций.
Учитывая вышеизложенное, возникает четыре момента, на которые следует обратить внимание.
Во-первых, я бы рекомендовал всем без исключения предприятиям и предпринимателям, пересмотреть список реализуемой продукции, т.к. среди нее вполне могут быть подакцизные товары.
И хоть вы и не являетесь плательщиком акцизного сбора, но сам факт их реализации или наличия в вашем ассортименте может привести к тому, что мораторий, предусмотренный Законом №71, на вас распространяться не будет.
Перечень товаров достаточно обширный, поэтому я рекомендую вам с ним ознакомиться (ст. 215 НКУ) и сравнить с номенклатурой товаров, которые вы реализуете.
В противном случае вас может ждать неприятный сюрприз в виде неожиданной проверки, т.к. налоговики наверняка изучат список ваших товаров как на основании налоговых накладных, которые вы выписываете и регистрируете в реестре, так и в дальнейшем на основании чеков, которые в электронном виде будут передаваться в налоговую кассовыми аппаратами).
Во-вторых, следует помнить, что согласно п.75.1. ст.75 НКУ контролирующие органы имеют право проводить не только документальные (плановые или внеплановые; выездные или невыездные), но также и камеральные проверки.
Таким образом, поскольку Закон №71 не различает виды проверок, мораторий распространяется не только на документальные, но и на камеральные проверки, что также подтвердила и ГФС Украины в своем письме от 06.05.2015 года №16102/7/99-99-15-02-02-17, где, в частности, говорится о том, что:
«Пунктом 3 раздела ІІ Заключительных положений Закона №71- VІІІ устанавливаются ограничения относительно проведения всех видов проверок контролирующими органами субъектов хозяйствования в 2015 и 2016 годах с объемом дохода до 20 миллионов гривен за предыдущий календарный год, в том числе камеральных проверок деклараций из налога на прибыль таких субъектов хозяйствования»
И хотя в этом письме речь идет только о декларациях на прибыль, но это же утверждение справедливо и для всех остальных камеральных проверок, в т.ч. и связанных, например, с начислением штрафов за несвоевременную подачу деклараций, регистрацию налоговых накладных или уплату налоговых обязательств и т.п.
В-третьих, нужно помнить, что камеральная проверка (согласие на которую от плательщика не требуется) — это проверка, которая проводится на основании только той отчетности или документов (информации), которая УЖЕ есть в контролирующем органе. Если же вас просят принести (донести) что-то еще (не важно, это копии или оригиналы) или написать объяснение, то из камеральной такая проверка сразу превращается в невыездную документальную. Как следствие, для ее проведения требуются также основания и условия, предусмотренные п.78.1. ст. 78 НКУ.
Ну, и в-четвертых, если к вам пришли по вопросам лицензирования, то проверка должна проводиться исключительно в отношении наличия у вас самой лицензии, а никак не по всему перечню вопросов, который охватывает, например, тот же Закон Украины от 19.12.1995г. №481/95-BP «О государственном регулировании производства и обращения спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков и табачных изделий».
На этот момент также указала и ГФС Украины в своем письме от 25.02.2015г. №6296/7/99-99-22-07-03-17
«Фактические проверки субъектов хозяйствования, которые осуществляют хозяйственную деятельность, подлежащую лицензированию, в соответствии с п. 3 Заключительных положений Закона №71 осуществляются исключительно по вопросам соблюдения норм законодательства о наличии лицензий»
Теперь давайте разберемся, на какие нюансы стоит обратить внимание если, несмотря на мораторий, вы все же попали под какую-то из разрешенных проверок, а контролеры уже топчутся у вас на пороге.
1. Фактические проверки.
Согласно пп.75.1.3. п. 75.1. ст. 75 НКУ такие проверки проводятся только по вопросам регулирования обращения наличности, порядка осуществления налогоплательщиками расчетных операций, ведения кассовых операций, наличия лицензий, патентов, свидетельств, в том числе о производстве и обороте подакцизных товаров, соблюдения работодателем законодательства о заключении трудового договора, оформления трудовых отношений с работниками (наемными лицами).
Таким образом, из вышеизложенного следует два важных вывода:
1) У вас не может быть фактической проверки по вопросу уплаты НДФЛ и ЕСВ, т.к. такие фактические проверки не предусмотрены НКУ;
2) Если вы все-таки попадаете под мораторий (смотри выше), то у вас не может быть фактической проверки по вопросам:
— регулирования обращения наличности;
— порядка осуществления налогоплательщиками расчетных операций;
— соблюдения работодателем законодательства о заключении трудового договора;
— оформления трудовых отношений с работниками (наемными лицами).
Этот момент очень важен, т.к. налоговики могут попытаться провести фактическую проверку по вопросу заключения трудовых договоров или оформления трудовых отношений мотивируя тем, что эти вопросы так или иначе связаны с начислением НДФЛ и ЕСВ.
Однако поскольку в Законе №71 речь идет просто о НДФЛ и ЕСВ, подобная проверка будет неправомерной, ведь проверки по таким вопросам (как мы уже разобрались) могут быть только документальные.
Допуская к фактической проверке, не стоит забывать, что согласно п. 80.2. ст. 80 НКУ такая проверка может быть проведена в четырех случаях:
1) Получения (тем или иным способом или в результате тех или иных действий) информации о:
— возможных нарушениях законодательства относительно осуществления налогоплательщиками расчетных операций, ведения кассовых операций, наличия патентов, лицензий и других документов, контроль за наличием которых возложен на контролирующие органы, производства и оборота подакцизных товаров;
— использовании труда наемных лиц без надлежащего оформления трудовых отношений и выплаты работодателями доходов в виде заработной платы без уплаты налогов в бюджет, а также осуществления физическим лицом предпринимательской деятельности без государственной регистрации;
2) Письменного обращения покупателя (потребителя), о нарушении налогоплательщиком установленного порядка проведения расчетных операций, кассовых операций, патентования или лицензирования;
3) Непредставления субъектом хозяйствования в установленный законом срок обязательной отчетности об использовании регистраторов расчетных операций, расчетных книжек и книг учета расчетных операций, представление их с нулевыми показателями;
4) Если в ходе предыдущей фактической проверки у вас уже были установлены нарушения (такая «контрольная» проверка может быть проведена у вас в течение следующих 12 месяцев даже при отсутствии других оснований).
2. Документальные проверки
При попытке провести у вас документальную проверку в первую очередь нужно обратить внимание на три момента.
Первое, согласно абз.2 п.78.2 ст.78 НКУ, контролирующим органам запрещается проводить документальные внеплановые проверки, предусмотренные пп. 78.1.1, 78.1.4, 78.1.8, 78.1.11 п. 78.1 ст.78 НКУ в случае, если вопросы, являющиеся предметом такой проверки, были охвачены во время предыдущих проверок налогоплательщика.
Второе, внеплановая документальная проверка может быть проведена только при наличии оснований и соблюдении условий предусмотренных п. 78.1 ст.78 НКУ.
Третье, согласно п.77.3. ст.77 запрещено проведение документальных плановых проверок по отдельным видам обязательств перед бюджетами (за исключением правильности начисления и уплаты налога с доходов физических лиц и обязательств по бюджетным займам и кредитам, гарантированным бюджетными средствами).
Таким образом, нельзя провести плановую проверку по одному из налогов (как пример по ЕСВ), такая проверка может быть только внеплановой, для которой, в свою очередь, нужны основания, предусмотренные п.78.1 ст.78 НКУ.
Не зависимо от того, с какой к вам пришли проверкой, согласно п. 81.1. ст.81 НКУ вам обязаны предъявить:
1. Направление на проведение такой проверки, в котором указываются:
— дата выдачи;
— наименование контролирующего органа;
— реквизиты приказа о проведении соответствующей проверки;
— наименование и реквизиты субъекта (ФИО — налогоплательщика, который проверяется) или объекта, проверка которого проводится;
— цель;
— вид (документальная плановая/внеплановая или фактическая);
— основания;
— дата начала и продолжительность проверки;
— должность и фамилия должностного (служебного) лица, которое будет проводить проверку.
2. Копию приказа о проведении проверки, в котором указываются:
— дата выдачи;
— наименование контролирующего органа;
— наименование и реквизиты субъекта (ФИО – налогоплательщика который проверяется) а при проведении проверки в другом месте — адрес объекта, проверка которого проводится;
— цель;
— вид (документальная плановая/внеплановая или фактическая проверка);
— основания для проведения проверки, определенные НКУ;
— дата начала и продолжительность проверки;
— период деятельности, который будет проверяться.
В случае отсутствия в направлении или приказе любого из вышеперечисленных реквизитов (особенно, если нечетко или неправильно сформулировано основание для проверки) вы имеете полное право не допустить контролеров к проверке.
И направление, и приказ о проведении проверки являются действительными при наличии на них подписи руководителя контролирующего органа или его заместителя, которая скрепляется печатью контролирующего органа.
При этом не стоит забывать, что одну копию приказа о проведении проверки вам обязаны вручить под подпись.
Что ж, подводя итоги, можно сказать, что мораторий действительно есть, однако он не полный и в нем есть достаточно неприятные моменты (те же подакцизные товары, о которых предприниматель может быть ни сном, ни духом).
При этом, по тому, как законодатель сформулировал условия «индульгенции», можно проследить как минимум две тенденции и сделать некоторые выводы.
Вывод первый – бизнес по-прежнему будут пытаться «кошмарить» проверками по поводу неоформленных сотрудников (именно с этой целью, на мой взгляд, в моратории прописали ЕСВ и НДФЛ, но не учли особенности НКУ в части фактических проверок).
Это довольно логично, объявив курс на вывод зарплаты из тени, государство сделает все, чтобы убедить бизнес в том, что дешевле оформить абсолютно всех и платить НДФЛ и ЕСВ хотя бы в минимальных размерах, чем и дальше держать неоформленных сотрудников.
Учитывая, что штрафы, которые грозят за неоформленных сотрудников, существенно выросли и уголовную ответственность по ст. 172 УК Украины никто не отменял, государство, рано или поздно, в этом вопросе вполне может преуспеть.
Вывод второй – государство было заинтересовано в том, чтобы большинство плательщиков единого налога второй и третьей группы начали показывать свои реальные обороты, однако последние изменения в НКУ, в результате которых эти категории плательщиков могут не использовать РРО, если их доход меньше 1 млн.грн., полностью нивелировали эту инициативу.
Однако при этом, несмотря на разрешение не использовать РРО тем, у кого оборот меньше 1 млн.грн., в год, мораторий (по-прежнему) не распространяется на «единщиков» 2-й и 3-й группы, которые не связаны с мелкорозничной и выездной торговлей, а также рынками.
При этом нужно обратить внимание, что по вопросам применения РРО (для тех, кто установил и начал использовать кассовые аппараты до 30.06.2015 года) введен мораторий только на проведение проверок, но никак не запрет на применение штрафов. Таким образом, на сегодня ничто не мешает налоговой в 2017 году начать штрафовать предпринимателей за то, что они не использование РРО в 2015-2016 годах.
Кроме этого, мораторий имеет определенные «дырки», которые вызывают ряд вопросов.
Лично меня очень сильно настораживает формулировка «…у 2015 та 2016 роках… за попередній календарний рік…». Получается, что в 2015 году нельзя проверять за 2014 год, но при этом можно проверять за 2012 и 2013 года, а в 2016 году можно будет проверить и 2014 год, т.к. он уже не будет «попереднім календарним», и такая позиция уже подтверждается судебной практикой.
Так Окружной административный суд г. Киева в постановлении от 05.05.2015г по делу №826/4109/15 отказал в удовлетворении иска об отмене приказа о проведении проверки, мотивируя это тем, что
«…вышеуказанные положения Закона касаются проверок предприятий, учреждений и организаций, физических лиц — предпринимателей с объемом дохода до 20 млн.гривен, контролирующими органами в 2015 и 2016 годах за период: предыдущий календарный год, то есть 2014 год. В свою очередь, согласно обжалуемому приказу, документальная плановая выездная проверка ООО «Диавест — Компьютерный мир» по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и другого законодательства, назначена за период: с 01.01.2012. по 31.12.2013р., что делает невозможным применение к спорным правоотношениям указанной нормы»
Киевский апелляционный административный суд оставил это постановление в силе.
Второй непонятный момент – кого считать «контролирующим органом»?
Если с точки зрения налогового кодекса, то это исключительно органы Государственной фискальной службы.
В результате получается, что другие государственные органы, которые проводят проверки субъектов предпринимательства, контролирующими могут и не быть (если в законодательстве, которое регулирует их деятельность, не указано, что они являются именно контролирующими), и, соответственно, мораторий, установленный Законом №71, на их проверки не распространяется.
Однако тут стоит вспомнить п.8 Заключительных положений Закона Украины от 28.12.2014 года №76-VIII «О внесении изменений и признания утратившими силу некоторых законодательных актов Украины» (далее – Закон №76), который устанавливал мораторий на все абсолютно проверки на первое полугодие 2015 года и в котором было сказано: «Установить, что проверки предприятий, учреждений и организаций, физических лиц — предпринимателей контролирующими органами (кроме Государственной фискальной службы Украины и Государственной финансовой инспекции Украины) осуществляются в течение января — июня 2015 исключительно с разрешения Кабинета Министров Украины или по заявлению субъекта хозяйствования относительно его проверки».
Таким образом, если исходить из Закона №76, можно прийти к выводу, что законодатель считает контролирующими абсолютно все государственные органы, которые осуществляют контроль субъектов хозяйствования.
А раз так, то тогда мораторий, установленный Законом №71, как и мораторий, установленный Законом №76, касается не только органов ГФС, но и всех остальных госорганов, осуществляющих контроль!
Более того, на сегодня уже есть судебная практика отмены приказов о проведении проверок различных государственных органов (не органов ДФС), как пример можно привести постановление Окружного административного суда г. Киева от 28.07.2015 года по делу № 826/13378/15, которым был отменен приказ о проведении проверки Государственной службы геологии и недр Украины.
Ну, а «на закуску» банальная «не стыковка» в Законе №71.
Так, в пункте, где речь идет о моратории, есть отсылочная норма к пункту «27 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення»». Это или опечатка, которая была допущена, когда готовили Закон к публикации, или банальный косяк законодателя, т.к. если исходить из содержания пунктов, то это должен быть не 27-й, а 28-й пункт.
Обязательно подпишитесь на рассылку новостей, чтобы получать уведомления о всех моих новых статьях на этом сайте. Форма для подписки находится вверху страницы, если вы читаете эту статью на компьютере, или ниже на странице, если вы читаете с телефона.
Если моя статья вам понравилась или оказалась для вас полезной, можете поддержать меня донатом перечислив любую сумму - на ваше усмотрение: ДОНАТ
Другие интересные статьи по налогообложению.
- Ставка единого налога и ЕСВ для предпринимателей в 2022 году.
- Акциз и лицензия для продажи электронных сигарет.
- Как избежать уплаты ЕСВ с «заработной платы» наемных сотрудников.
- Кто обязан платить налог на недвижимость в Харькове.
- Как зарегистрировать благотворительный фонд и/или общественную организацию.