Что делать, если налоговая отменила регистрацию плательщика единого налога?
На сегодняшний день самые распространенные случаи исключения предпринимателей из реестра плательщиков единого налога чаще всего связаны с наличием у них налогового долга. Учитывая это, я расскажу, что делать, если налоговая отменила вашу регистрацию плательщиком единого налога, а также можно ли это исправить — и как именно это сделать …
Зміст
Должны ли работники органов налоговой службы информировать предпринимателя о наличии у него налогового долга?
И да, и нет.
С одной стороны, в ст. 19-1 Налогового кодекса Украины (далее — НКУ), которая содержит исчерпывающий перечень функций контролирующих органов, отсутствует такая функция, как информирование плательщика о наличии налогового долга.
С другой, — согласно положениям п. 59.1 ст. 59 НКУ, если у налогоплательщика возник налоговый долг, сумма которого превышает 60 необлагаемых минимумов доходов граждан (1 020 грн), контролирующий орган обязан направить (вручить) такому плательщику налоговое требование.
Действующим Порядком направления контролирующими органами налоговых требований налогоплательщикам, утвержденным приказом Министерства финансов Украины 30.06.2017 г. № 610 (далее — Порядок № 610), предусмотрено (п. 1 р. IV), что
Податкова вимога надсилається (вручається) не раніше першого робочого дня після закінчення встановленого Кодексом граничного строку сплати суми грошового зобов’язання.
Таким образом, в Порядке № 610 фактически отсутствует предельный срок, не позднее которого налоговый орган обязан направить плательщику налоговое требование (хотя бы через год или два после возникновения долга).
Вместе с тем, согласно письму ГНА Украины от 26.03.2002 г. № 5062/7/24-1117 (его статус на сегодня — «действующие»), которым были доведены «Методические рекомендации по работе налоговых управляющих с налогоплательщиками, которые имеют налоговый долг», определено, что:
Перша податкова вимога формується структурним підрозділом стягнення податкової заборгованості податкового органу не пізніше 5 робочого дня після завершення граничного строку сплати узгодженої суми податкового зобов’язання…
Таким образом, налоговики, хотя и не должны информировать вас о наличии налогового долга, но обязаны направить на ваш адрес (как вариант — вручить вам лично) налоговое требование — в случае, если сумма такого долга превышает (или когда превысит) 1 020 гривен.
Правомерны ли действия налоговиков?
Если в целом, то да, правомерны.
Ведь действительно, в соответствии с положениями пп. 8 пп. 298.2.3. п. 298.2. ст. 298 НКУ, плательщик единого налога обязан самостоятельно перейти на уплату других налогов и сборов в случае наличия у него налогового долга на каждое первое число месяца в течение двух последовательных кварталов.
В то же время, согласно п. 299.10 НКУ, регистрация плательщиком единого налога может быть аннулирована путем исключения из реестра плательщиков единого налога по решению контролирующего органа
3) в случаях, определенных подпунктом 298.2.3 пункта 298.2 и подпунктом 298.8.6 пункта 298.8 статьи 298 этого Кодекса.
Таким образом, наличие у плательщика единого налога налогового долга на каждое первое число месяца в течение двух последовательных кварталов действительно является достаточным основанием для отмены его регистрации плательщиком единого налога и исключения из реестра плательщиков единого налога.
Вместе с тем есть некоторые важные нюансы … 🙂 😉
О чем забывают налоговики …
Сегодня в налоговых органах сложилась общая практика, когда решение об исключении из реестра плательщиков единого налога принимается исключительно на основании анализа данных IC «Налоговый блок» в интегрированной карточке плательщика (далее — ИКП).
Однако налоговики почему-то забывают, что в НКУ также есть п. 299.11 ст.299 НКУ, согласно которому:
У разі виявлення відповідним контролюючим органом під час проведення перевірок порушень платником єдиного податку першої-третьої груп вимог, встановлених цією главою, анулювання реєстрації платника єдиного податку першої-третьої груп проводиться за рішенням такого органу, прийнятим на підставі акта перевірки…
Системный анализ вышеизложенных норм НКУ позволяет сделать очень важные выводы:
1) факт наличия у плательщика единого налога налогового долга на каждое первое число месяца в течение двух последовательных кварталов должен быть установлен исключительно при проведении проверки;
2) по результатам такой проверки должен быть составлен акт проверки (учитывая обстоятельства, на мой взгляд, это должна быть камеральная проверка);
3) решение об аннулировании регистрации плательщиком единого налога должно быть принято исключительно на основании акта проверки.
Любой другой процедуры аннулирования регистрации плательщиком единого налога, при наличии налогового долга, НКУ не предусматривает!
К аналогичным выводам пришел и суд — по меньшей мере по трем делам, связанным с отменой регистрации плательщика единого налога в связи с наличием налогового долга.
В частности, по делу № 826/7527/17 Киевский апелляционный административный суд в своем постановлении от 29.05.2018 г., оставляя решение суда первой инстанции в силе, а апелляционную жалобу налоговиков — без удовлетворения, отметил:
Із наведеної норми вбачається, що виявлення контролюючим органом порушень платником єдиного податку першої-третьої груп вимог, встановлених цією главою, відповідно й порушення абз. 8 пп. 298.2.3 п. 298.2 ст. 298 зазначеного Кодексу (наявність податкового боргу), здійснюється виключно під час проведення перевірки такого платника єдиного податку, яка оформлюється актом перевірки, саме на підставі якого контролюючим органом приймається рішення про анулювання реєстрації платником єдиного податку.
Таким чином, Податковим кодексом закріплено чітку послідовність дій, які мають бути обов’язково вчинені контролюючим органом до прийняття відповідного рішення (проведення перевірки платника єдиного податку, виявлення допущення ним порушення, зокрема – встановлення факту наявності податкового боргу, складання акта перевірки та прийняття на його підставі рішення). Іншої процедури законодавчо не передбачено.
…
Аналіз наведених правових норм та обставин справи дає підстави для висновку, що у відповідача були відсутні правові підстави для анулювання позивачу реєстрації платника єдиного податку на підставі абз. 3 п. 299.10 ст. 299 Податкового кодексу України.Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позовних вимог та скасування рішення…
При этом, Верховный суд в открытии кассационного производства отказал, ссылаясь на то, что это дело является делом незначительной сложности.
В другом случае по делу № 813/1465/17 Верховный суд, принимая решение от 21.02.2018 г., которым кассационную жалобу налоговой было оставлено без удовлетворения, а решение судов предыдущих инстанций — без изменений, постулировал:
Аналіз викладених правових норм дає підстави для висновку, що контролюючий орган приймає рішення про анулювання реєстрації платника єдиного податку першої-третьої груп у разі встановлення під час проведення перевірки факту наявності у такого платника податкового боргу на кожне перше число місяця протягом двох послідовних кварталів, що має бути зафіксовано у відповідному акті перевірки. Реєстрація платника єдиного податку анулюється з першого числа місяця, наступного за кварталом, у якому допущено порушення.
Враховуючи те, що несплату позивачем узгодженої суми грошового зобов’язання з єдиного податку протягом двох послідовних кварталів встановлено контролюючим органом на підставі аналізу даних ІС «Податковий блок» в інтегрованій картці платника, а не на підставі акта перевірки, яка, у свою чергу, ним і не проводилася, і заперечує проти існування відповідної заборгованості, колегія суддів суду касаційної інстанції погоджується із висновками судів попередніх інстанцій про те, що відповідачем порушено умови і порядок прийняття рішення про анулювання свідоцтва платника єдиного податку.
Крім того, судами враховано, що, відповідно до положень пункту 59.1 статті 59 Податкового кодексу України, відповідач зобов’язаний був надіслати позивачу податкову вимогу про сплату боргу у спосіб, визначений Податковим кодексом України, чого зроблено ним не було.
За таких обставин суди дійшли обґрунтованого висновку про протиправність зазначеного рішення та наявність підстав для його скасування.
Еще в одном из постановлений от 05.02.2019 г. по делу № 805/206/17-а Верховный суд подчеркнул:
Проте, ані під час розгляду справи в суді першої інстанції, ані під час апеляційного провадження відповідачем не було надано рішення контролюючого органу про анулювання реєстрації платника єдиного податку третьої групи та акт перевірки, на підставі якого було прийнято рішення про анулювання реєстрації платника єдиного податку.
До того ж, представником відповідача було надано суду скріншот витягу з АІС «Податковий блок», відповідно до якого анулювання реєстрації платника єдиного податку здійснено 31.03.2015 р. за рішенням № 28 від 18.03.2016 р. з підстав наявності у товариства податкового боргу на кожне перше число місяця протягом двох послідовних кварталів відповідно до абзацу 8 пункту 298.2 статті 298 Кодексу.
За таких обставин, враховуючи, що контролюючим органом не було дотримано процедури анулювання реєстрації платника єдиного податку шляхом виключення з реєстру платників єдиного податку за наявності законодавчо визначених для цього підстав, Верховний суд погоджується з висновками судів попередніх інстанцій щодо задоволення позовних вимог про визнання протиправними та незаконними дій Покровської ОДПІ з анулювання реєстрації платника єдиного податку та виключення ТОВ «ЕКСПЕРИМЕНТАЛЬНЕ ВИРОБНИЦТВО» з реєстру платників єдиного податку з 31.03.2015 р., та зобов’язання поновити реєстрацію позивача як платника єдиного податку третьої групи…
Таким образом, как видим, сегодня суды по делам этой категории — целиком на стороне плательщиков единого налога.
Что делать, если вам отменили регистрацию плательщиком единого налога?
В соответствии с положениями НКУ и общими нормами права, любое решение, которое затрагивает интересы плательщика, должно быть направлено на его адрес средствами почтовой связи (заказным письмом с уведомлением о вручении) или вручено ему лично под подпись.
Вместе с тем на сегодня в налоговых органах сложилась негативная практика, когда решения об аннулировании регистрации плательщиком единого налога и исключении его из реестра плательщиков единого налога предпринимателям не направляются и не вручаются.
В результате таких противоправных действий работников налоговых органов физическое лицо — предприниматель очень часто узнает о том, что его регистрация в качестве плательщика единого налога отменена, только через какое-то время. В лучшем случае — через несколько месяцев после такой отмены (в худшем — с момента отмены вполне может пройти и два-три года). Да и то — обычно случайно.
Таким образом, если вы узнали об исключении вас из реестра плательщиков единого налога, но никаких решений на этот счет не получали, начать следует с направления заявления в адрес вашей налоговой, в которой требовать направить в ваш адрес (или выдать на руки):
1) оригинал решения об исключении вас из реестра плательщиков единого налога;
2) один экземпляр акта, на основании которого было принято такое решение (со ссылкой на п. 86.2 ст. 86 НКУ);
3) копии документов (заверенные надлежащим образом), подтверждающие своевременное направление в ваш адрес акта проверки и решения, их вручение адресату или факт возврата без вручения.
Если сумма долга, который стал основанием для аннулирования вашей регистрации плательщиком единого налога, превышает 1 020 грн, в заявлении также следует указать требования о предоставлении вам одного экземпляра налогового требования, которое направлялось в ваш адрес, и доказательства его направления и получения (или возврат без вручения).
Все эти документы вам понадобятся, если вы решите обжаловать решение налоговиков об исключении вас из реестра плательщиков единого налога.
Ну, а пока налоговая думает, что же ей отвечать на ваше заявление и какие документы предоставлять, вам следует проверить, были ли вообще основания для отмены регистрации плательщиком единого налога. То есть был ли у вас налоговый долг на каждое первое число месяца в течение двух последовательных кварталов.
Хотя и нечасто, но иногда случается и так, что налоговики ошибаются в этом вопросе, вследствие чего основания для исключения вас из реестра плательщиков единого налога вообще могут отсутствовать. Для проверки этого вопроса следует воспользоваться электронным кабинетом налогоплательщиков на сайте ДФС Украины.
Ну, а что делать дальше, следует решать исходя из конкретных обстоятельств вашего дела.
Если основания для исключения вас из реестра были, а налоговики не только приняли решение об исключении на основе информации из ИКП, но и предварительно составили акт камеральной проверки, — вариантов немного …
Точнее, вообще, — только один.
Вам придется «найти» документы, которые могли бы подтвердить ваши расходы, связанные с полученными доходами. Поскольку в противном случае вам придется заплатить в общей сумме 41,5 % налогов от суммы полученных доходов.
Однако, если вы получили из налоговой информацию, что решение об исключении вас из реестра плательщиков единого налога было принято без составления акта проверки и/или основания для исключения вообще отсутствовали, здесь уже есть смысл начать процедуру обжалования.
Если решение об исключении вас из реестра вам ранее не направлялось (или в налоговой отсутствуют доказательства такого направления), начать можно с процедуры административного обжалования, направив жалобу в вышестоящий налоговый орган. И только в случае отказа в ее удовлетворении — обратиться в суд.
Однако, если решение об исключении вас из реестра плательщиков единого налога вам направлялось, но вернулось в налоговую в связи с его невручением, придется сразу обращаться в суд с иском о признании действий налоговиков неправомерными и отмене этого решения.
Вместе с тем, обращаясь с иском в суд, вы должны понимать, что его рассмотрение может длиться от 1 до 3 лет. Ведь налоговая не будет спешить выполнять решения, принятые в вашу пользу, вплоть пока не пройдет все три судебные инстанции (с Верховным судом включительно).
А раз так, значит, придется принять очень непростое решение — продолжать вашу предпринимательскую деятельность в течение всего этого времени как ФЛ-П на общей системе налогообложения, надеясь на положительное решение суда, или прекратить такую деятельность до получения хотя бы решения апелляционной инстанции.
Как вариант можно снова зарегистрироваться плательщиком единого налога с ближайшего налогового периода, но неизвестно, не расценит ли суд такую регистрацию как молчаливое согласие с ранее принятым решением об отмене регистрации.
Поэтому, как ни странно, иногда бывает более целесообразным «найти» документы, подтверждающие понесенные расходы, и уплатить налоги как на общей системе (с чистого дохода, предварительно «оптимизировав» 🙂 его сумму), а не идти в суд.
Ну, а как лучше поступить именно в вашем случае, можете решить только вы. Но если вы никак не можете определиться, что вам делать, — что ж, обращайтесь, разберемся вместе во всех нюансах и обстоятельствах. 🙂
Что делать, чтобы не попасть в такую ситуацию?
Прежде всего с помощью электронного кабинета контролировать состояние расчетов с бюджетом.
Если вы — плательщик единого налога (независимо от группы), возьмите за правило заходить туда и проверять состояние расчетов с бюджетом хотя бы один раз в 3 месяца. Чаще — можно, а вот реже — не рекомендую, 🙂 так как может быть уже поздно.
Если вы допустили ошибку или забыли оплатить налоги, то в таком случае долг нужно платить сразу — с учетом суммы возможной пени. Почему именно так — я уже писал в своей статье «Как, недоплатив одну копейку, потерять статус плательщика единого налога и получить огромный штраф», поэтому не буду повторяться.
И не надейтесь, что налоговая сообщит вам о наличии долга, — полагайтесь только на себя.
Чтобы не пропустить важную информацию, подписывайтесь на мой телеграм-канал "Налоговый консультант".
Если моя статья вам понравилась или оказалась для вас полезной, можете сказать "спасибо", 🙂 перечислив любую сумму - на ваше усмотрение:
Просто нажав на кнопку: СПАСИБО!
Другие интересные статьи по налогообложению.
- Ставка единого налога и ЕСВ для предпринимателей в 2022 году.
- Акциз и лицензия для продажи электронных сигарет.
- Как избежать уплаты ЕСВ с «заработной платы» наемных сотрудников.
- Кто обязан платить налог на недвижимость в Харькове.
- Как зарегистрировать благотворительный фонд и/или общественную организацию.