Дроблення бізнесу на ФОП

Дроблення бізнесу – це порівняно новий термін, який використовують податківці та Бюро економічної безпеки, коли йдеться про схему мінімізації податків, у якій бізнес поділяється на декілька ФОП для забезпечення можливості використання спрощеної системи оподаткування.

Сама спроба боротися з мінімізацією податків через констатацію факту дроблення бізнесу на групу ФОП загалом не нова. З подібними фактами ми стикалися ще декілька років тому. Податківцям свого часу навіть вдалося виграти в суді в ситуації, коли ТОВ мала групу ФОП – платників єдиного податку, через яку й мінімізовувала податки. Співробітникам податкової тоді вдалося довести факт такої мінімізації, і навіть Верховний Суд став на їхній бік.

Та якщо раніше це були якісь поодинокі «акції», то зараз ситуація із боротьбою щодо мінімізації податків через дроблення бізнесу на ФОП стала набирати обертів.

Ба більше, в цю гру включився також і Національний банк України, який у своєму листі від 01.11.2024 року № 25-0005/82615 зобов’язав усі банки під час проведення фінансового моніторингу відстежувати випадки подібного поділу на ФОП чи на юросіб і ФОП та в разі виявлення таких фактів вживати заходів щодо припинення ділових відносин із таким клієнтом (клієнтами) й інформування спеціально уповноваженого органу про такі фінансові операції (діяльність).

Ознаки дроблення бізнесу

Отже, спробую перелічити всі критерії дроблення бізнесу, на які орієнтується як НБУ (і відповідно всі банки), так і податкова під час аналізу доступної їй інформації. Ну і коротко прокоментую, що мається на увазі під кожним із них.

1. Взаємодія одного контрагента з юрособою та/або декількома ФОП, зокрема одночасно за однотипними операціями.

Типовий, але не єдиний приклад для цього критерію – ІТ-галери, коли одна юрособа сплачує за приблизно однакові послуги одній групі ФОП.

2. Спільна адреса місцезнаходження юридичної особи та ФОП чи просто декількох ФОП.

Масова реєстрація місця здійснення діяльності ФОП, зокрема надання 20-ОПП за однією і тією ж адресою. Ну або коли юридична особа (чи декілька юридичних осіб) та декілька ФОП зареєстровані за однією адресою. Аналогічно якщо фізично офіс, бухгалтерія, представники декількох ФОП чи юросіб і ФОП розташовані в одному приміщенні.

3. Спільне місце реалізації товарів і послуг (адреса магазину, інтернет-сайту).

Здійснення діяльності декількох ФОП чи юрособи та ФОП в одному магазині. Ну або продаж товарів (надання послуг) декількома ФОП на одному і тому самому інтернет-сайті. Винятком із цього правила може бути робота сайту, на якому здійснюється продаж товару як маркетплейсу для багатьох ФОП.

4. Юридичні особи та/або ФОП мають спільних власників, представників, бухгалтерів, довірених осіб тощо.

Гарний приклад цього критерію – коли юридична особа взаємодіє із ФОП, які є пов’язаними особами (родичами) із засновниками та/або керівником такої юрособи.

5. Група ФОП, яка є між собою пов’язаними особами (родичами), працює в одній сфері бізнесу.

Як один із прикладів, група ФОП, що складається із родичів, продає однакові товари чи надає однакові послуги.

6. У ФОП зазвичай немає необхідних ресурсів для ведення діяльності, зокрема включаючи діяльність із юридичною особою.

У ФОП відсутні: обладнання, офіс, складські чи виробничі приміщення тощо. Звісно, бувають випадки, коли в цьому немає потреби – як приклад, ФОП може надавати послуги, працюючи вдома, чи продавати товари за схемою дропшипінгу. Та в разі виникнення запитань це все потрібно буде доводити, зокрема і документально.

7. Характер господарських операцій, включаючи їх обсяг, регулярність і мету.

Як приклад ФОП отримує товари виключно від одного постачальника. Якщо при цьому цей постачальник продає товари обмеженому колу ФОП, ще й із незначною націнкою – от вам і дроблення.

8. Значні надходження на рахунки ФОП від юридичної особи чи інших суб’єктів господарювання однієї «групи».

ФОП щомісяця отримує оплату від однієї юридичної особи чи від декількох одних і тих же юридичних осіб та/або ФОП.

9. Сплата юридичною особою послуг ФОП, вартість яких складно оцінити.

Тут у першу чергу звертають увагу на оплату за оренду, маркетингові, інформаційні послуги, рекламу тощо. Тобто на оплату за послуги, вартість яких може бути якою завгодно, але при цьому за них сплачують украй значні суми.

10. Надання юридичною особою фінансової допомоги ФОП.

От цього точно не варто робити, бо за це і з єдиного податку можуть зняти, причому без усякого дроблення.

11. Значний обсяг фінансових операцій за рахунками новоствореного ФОП.

ФОП тільки зареєструвався та відкрив рахунок і відразу – як-то кажуть, «зі старту» – почав отримувати значні надходження від своєї діяльності. Тут відразу виникає підозра, що його зареєструвати та «ввели в роботу» спеціально з метою дроблення якогось великого бізнесу.

12. ФОП за короткий проміжок часу (два-три місяці) отримує доходи в сумі, що дорівнює (чи майже дорівнює) його граничному ліміту доходів за рік.

Думаю, тут усе зрозуміло і без пояснень. ФОП за декілька місяців отримує доходи у сумі, що дорівнює (чи майже дорівнює) його річному ліміту доходів. Після цього припиняє діяльність і чекає наступного року. У новому році знову за декілька місяців отримує доходи, що майже дорівнюють річному ліміту, і знову припиняє діяльність. І так із року в рік.

13. Група ФОП послідовно здійснює свою діяльність протягом року, досягаючи річного ліміту та припиняючи роботу.

Дуже типова ситуація, коли, до прикладу, в інтернет-магазині декілька ФОП, і спочатку два-три місяці працює один, досягає річного ліміту та припиняє роботу, натомість починає працювати інший. А потім ще один, і так далі. І така «каруселька» весь рік.

14. Використання одного платіжного термінала фінансової установи кількома суб’єктами господарювання.

Дуже типова ситуація, коли на касі в одному магазині видаються два чеки (а іноді й більше), а розрахунок карткою при цьому проводиться через один і той самий термінал.

15. Робота під однією торгівельною маркою, брендом.

Розповсюджена схема начебто роботи «по франшизі», а насправді дроблення бізнесу на десятки чи сотні ФОП, що продають товари чи надають послуги у різних містах України.

16. Наявність однакових контактних даних (номера телефону та/або електронної пошти) у декількох ФОП чи юридичних осіб і ФОП.

Так, якщо декілька ФОП під час реєстрації вказують як контактний один і той самий номер телефону, він може вважатися масовим. В Opendatabot під час аналізу ЄДР було виявлено понад 3,3 тисячі номерів телефонів, які одночасно вказані як контактні щонайменше у 5 ФОП. Абсолютний рекордсмен – це телефонний номер, одночасно вказаний у 1549 активних ФОП.

Ну а якщо такий аналіз провела Opendatabot, то податкова й поготів може його провести.

17. Надання звітності та робота РРО/ПРРО з однакових ІР-адрес.

Трошки спірний критерій, бо надання звітності з однієї ІР-адреси не пов’язаним між собою особам може надавати і звичайна консалтингова фірма чи ФОП, що надає бухгалтерські послуги. А от робота РРО/ПРРО з однакових ІР-адрес уже може стати серйозним аргументом. Адже всі РРО та ПРРО відправляють на сервер податкової як фіскальні чеки, так і добові Z-звіти, а податківці мають змогу аналізувати, з якої ІР-адреси вони надходять.

18. Одні й ті самі наймані працівники у декількох ФОП чи декількох юросіб і ФОП.

Як приклади цього критерію: одна особа зареєстрована касиром або працює продавцем у декількох ФОП, одна особа оформлена як менеджер у декількох ФОП тощо.

19. Вік ФОП не відповідає його діяльності.

Що банки, що податкова вкрай критично ставляться до ситуації, коли з огляду на вік ФОП навряд чи може здійснювати ту діяльність, яка декларується. Наприклад, коли дідусь 85 рочків надає послуги із програмування чи дизайну або навпаки – коли юна пані у 18 років займається, до прикладу, оптовою торгівлею й отримує доходи у сумі, що майже перевищує річний ліміт.

20. Відсутність відповідної освіти та/або знань для здійснення діяльності.

Цей критерій полюбляють банки, та й податкова ним не геньбує. Як приклад, ФОП надає послуги із металообробки, не маючи спеціальної освіти. Чи виготовляє товари, для яких потрібні спеціальні інженерні (чи інші специфічні) знання.

Як застосовуються критерії дроблення бізнесу

Головне, що потрібно розуміти: коли йдеться про дроблення бізнесу – це те, що зазвичай хоч податкова, хоч той же банк не роблять висновків, виходячи тільки з якогось одного критерію.

Аби мотивовано стверджувати, що дійсно має місце дроблення бізнесу через ФОП, повинно зійтися декілька із вищеперелічених критеріїв. І що більше, то краще для контролерів – і гірше для підприємців.

Наведу декілька прикладів.

1. Один бухгалтер у багатьох ФОП.

Бухгалтер, зареєстрований як ФОП, надає послуги декільком десяткам ФОП. Він має сайт із переліком своїх послуг, сторінки в соціальних мережах, на яких позиціонує себе як бухгалтер, що пропонує свої послуги всім охочим. За таких обставин наявність одного бухгалтера у сотні ФОП не буде підставою сказати, що ця сотня ФОП пов’язана між собою.

Але розгляньмо іншу ситуацію, коли особа зареєстрована як ФОП, що надає бухгалтерські послуги, не просто орендує офіс, а адреса цього офісу вказана як місце здійснення діяльності декількох ФОП, на цю адресу подані 20-ОПП та/або зареєстровані РРО/ПРРО декількох ФОП – це вже буде критерієм, який дозволить говорити про можливе дроблення бізнесу у випадку цих ФОП.

2. Ділення на ФОП в «сімейному» бізнесі.

Два ФОП, чоловік і дружина, зареєстровані за однією адресою, подали 20-ОПП й однакову адресу та мають зареєстровані ПРРО за однією адресою. Але чоловік надає послуги, до прикладу, як репетитор, а дружина продає через інтернет якісь товари. В такому випадку жодних підстав говорити про дроблення бізнесу фактично немає.

Та коли за однією адресою зареєстровані чоловік, дружина, теща, тесть і всі вони надають однакові послуги чи продають однотипні товари, при цьому сума доходів за рік кожного із таких ФОП майже дорівнює їх річному ліміту – тут є всі підстави говорити про дроблення бізнесу через ФОП.

3. Коли у ФОП обмежене коло постачальників.

ФОП закуповує товари у одного і того ж постачальника і продає їх в інтернеті. Відправку товарів здійснює сам постачальник. У ФОП є договір із цим постачальником, де чітко прописана схема взаємодії, зокрема і те, що відправку товарів здійснює постачальник згідно з інформацією, що надається ФОП. У ФОП наявне листування із постачальником щодо адрес доставки. Це не дроблення бізнесу, а звичайна робота за дропшипінгом.

Але коли юридична особа продає товари обмеженій кількості одних і тих самих ФОП, будь-які договори з ними відсутні (наявні лише накладні на товар), листування щодо адрес відправки відсутнє (бо насправді все ведеться в одній CRM) – от тут можна говорити про дроблення. А додайте сюди ще надання 20-ОПП та/або реєстрацію РРО/ПРРО за цими ФОП на одну й ту саму адресу (чи роботу з однієї ІР-адреси), відправку товарів від імені ФОП одним і тим самим представником – отримаємо 100% дроблення бізнесу через ФОП.

Як уникнути дроблення бізнесу

Насамперед це належне документальне оформлення своєї діяльності й уникнення ситуацій, які можуть бути оцінені неоднозначно.

Так, кожен ФОП повинен функціонувати як самостійна господарська одиниця:

• чіткий розподіл функцій – кожен окремий ФОП має займатися окремим напрямом: продавати різні товари (як приклад, один – одяг, інший – взуття, третій – аксесуари) чи надавати різні послуги, або мати розподіл ролей, коли один ФОП продає товари, а інший надає послуги з монтажу чи ремонту тощо;
• повна автономність – окремий персонал, різні адреси місця здійснення діяльності та реєстрації РРО/ПРРО, різні ІР-адреси, відсутність однакових представників, різні CRM, прайс-листи тощо;
• належне документальне оформлення – кожна операція повинна мати належне економічне обґрунтування та підтверджуватися відповідними договорами із логічними й чіткими формулюваннями і первинними документами (актами, накладними, ТТН тощо) без недоліків, допущених під час їх оформлення.

Відповідальність за дроблення бізнесу

Відповідальність саме за дроблення бізнесу в українському законодавстві відсутня. Ну принаймні на момент написання цієї статті.

Але відсутність конкретної статті в податковому, адміністративному чи кримінальному законодавстві не означає відсутність ризиків – адже відповідальність може настати за конкретні порушення, які стали наслідком дроблення бізнесу на ФОП.

Виявивши схему дроблення бізнесу, податкова може скласти обороти по всіх ФОП, що входять у «схему роботи», та звинуватити в їх отриманні одного із ФОП, що входить у цю групу.

В результаті такого об’єднання доходів того ФОП, якого звинуватять в їх отриманні, чекає:

• анулювання реєстрації платником єдиного податку внаслідок перевищення річного ліміту доходів;
• нарахування податків (ПДФО, ВЗ, ЄСВ, ПДВ) так, наче він весь цей час був на загальній системі оподаткування;
• нарахування штрафів за заниження податків (25% від суми нарахованих податків);
• відкриття кримінального провадження (при значних сумах донарахувань) за умисне ухилення від сплати податків (ст. 212 ККУ) та/або умисне ухилення від сплати ЄСВ (ст. 212-1 ККУ).

Якщо ж вам буде потрібна консультація з питань оподаткування, державної реєстрації чи ліквідації бізнесу та/або громадських формувань, внесення змін у реєстраційні дані ФОП або юрособи, ви завжди можете звернутись до мене за послугою «Консультації з оподаткування та податкового права».

А щоб не пропустити важливу інформацію, обов'язково підписуйтесь на мій телеграм-канал «Податковий консультант».

Контакти:
Телефон:
+38 (050) 403-76-85,
+38 (067) 579-58-38 (Viber, Telegram)

E-mail: taxconsult.ua@gmail.com

Щось залишилося незрозумілим чи маєте додаткові запитання? Напишіть мені у Viber або Telegram – і я допоможу вам з усім цим розібратися!

Автор:
Олександр Зарайський.

Обов'язково підпишіться на розсилку новин, щоб отримувати сповіщення про всі мої нові статті на цьому сайті. Відповідна форма для підписки є вгорі сторінки, якщо ви читаєте цю статтю на комп’ютері, або далі внизу, якщо ви читаєте з телефона.

Якщо моя стаття вам сподобалася або виявилася для вас корисною, можете підтримати мене донатом в будь-якій сумі - на ваш розсуд : ДОНАТ

Інша корисна інформація на сайті «Податковий консультант»:
1) Статті із оподаткування та держреєстрації:
- Все про надання звітності;
- Єдиний податок;
- Податок на додану вартість;
- Готівка РРО та ПРРО;
- Перевірки та штрафи;
- Реєстрація та внесення змін.
2) Бланки первинних документів та договорів.
3) Матеріали (статті) із системи ЗІР ДПС України.
4) Нормативно - правові документи та рішення суду.