Казнить нельзя помиловать
В одной из предыдущих статей я рассказывал о том, как должны составляться протоколы о админправонарушениях.
Теперь давайте рассмотрим ситуацию: что же делать, если дело дошло до вынесения постановления.
Глава 21 Кодекса Украины об административных правонарушениях (дальше – КУоАП) четко определяет перечень лиц, которые принимают участие в делах об админправонарушениях.
Исходя из этого перечня орган, чей представитель составил протокол, не является «лицом по делу», его не вызывают в суд, а судья изначально рассматривает протокол только в вашем присутствии (ну и/или вашего адвоката).
Поэтому в суде будет представлена только ваша позиция и факты, изложенные в протоколе, так что очень важно, чтобы вы изначально в объяснениях к нему написали как можно больше фактов о неправомерности его составления.
Практика показывает, что «должностное лицо, составившее протокол», вызывают в суд только в случае, если на этом настаивает тот, кого привлекают к админответственности (или его законный представитель, защитник) или если к нему появятся конкретные вопросы в отношении его действий во время составления протокола.
Согласно статьи 277-2 КУоАП, не позже, чем за 3 суток до начала судебного заседания вам обязаны вручить повестку, в которой должно быть указано место и дата рассмотрения дела. А согласно ст. 268 КУоАП, дело о привлечении к админответственности может быть рассмотрено в отсутствии лица, которое привлекается, только в случае «коли є дані про своєчасне її сповіщення про місце і час розгляду справи і якщо від неї не надійшло клопотання про відкладення розгляду справи».
На деле эта норма часто нарушается, т.к. у судов банально нет денег, чтобы направить вам повестку заказным письмом с уведомлением. Если же ее вам просто бросили в почтовый ящик или воткнули в дверь, то у суда доказательств надлежащего уведомления просто не будет (об этом нужно помнить в случае дальнейшего обжалования постановления).
В суде следует изложить свою позицию по делу и рассказать обо всех обстоятельствах, при которых был составлен протокол (в том числе о том, что вы немедленно прекратили совершать неправомерные действия, как только вам об этом сказали но, не смотря на это, протокол все же составили).
Если милиционером (или другим должностным лицом, которое составило протокол) были допущены какие-то нарушения при составлении протокола, об этом тоже следует заявить в суде. Например, протокол содержит помарки и исправления, в не стоит ваша подпись о том, что вы ознакомлены со своими правами, вас незаконно и без протокола об административном задержании доставили в отделение, нет подписи лица составившего протокол, его должность или ФИО полностью не указаны, неправильно описана суть происходившего, отсутствуют ссылки на законодательные или нормативные документы, которые вы нарушили или которыми предусмотрена ответственность (к этой части протокола желательно очень внимательно присмотреться, т.к. нарушения в этой части протокола влекут его недопустимость как доказательства, в частности, если в статье которой предусмотрено админправонарушение есть несколько частей, должна быть указана именно та часть статьи, которую нарушили (иногда вообще не указывают часть статьи или указывают не ту часть)) и т.д., и т.п.
Вполне может оказаться, что должностное лицо, которое составило протокол, вообще не имело право его составлять по данной статье. Список лиц, которые имеют право составлять протоколы по той или иной статье КУоАП можно найти в ст. 255 КУоАП.
Если вам не дали один экземпляр протокола после его составления или вас с ним вообще не ознакомили, об этом тоже следует заявить и, ссылаясь на ст. 268 КУоАП, попросить судью дать ознакомится с делом.
В случае, когда вы действительно совершили правонарушение и все материалы по делу составлены правильно, следует сказать о своем бедственном материальном положении (по возможности подтвердив соответствующей справкой с работы или из пенсионного фонда о размере пенсии); о том, что на вашем иждивении находятся несовершеннолетние и/или нетрудоспособные лица (тоже подтвердив это справкой, например, из ЖЕКа о составе семьи), а так же любые другие смягчающие обстоятельства (не забывайте, что в отличие от жены «был пьян, ничего не помню» в суде является не смягчающим, а отягощающим обстоятельством).
Ну и попросить суд на первый раз освободить вас от административной ответственности и ограничится устным замечанием (ст. 22 КУоАП) или просто вынести предупреждение (ст. 24, 26 КУоАП).
Ну а в случае, когда, не смотря на вашу невиновность и/или допущенные процессуальные нарушения, суд все же вынесет решение о том, чтобы привлечь вас к ответственности виде штрафа, такое постановление можно и нужно обжаловать.
Очень часто в конце постановлений, которые выносит суд, написано, что решение окончательное и обжалованию не подлежит. На самом деле это не так. Глава 24 КУоАП четко регламентирует порядок обжалования принятых постановлений.
Исходя из содержания главы 24, предусмотрено два механизма обжалования. Через прокуратуру и напрямую через апелляционный суд.
Но в любом случае ваша жалоба или представление (укр. «подання») прокуратуры должны быть поданы в суд в течение 10 дней после вынесения постановления. Если срок пропущен по уважительным причинам, он может быть восстановлен по вашему ходатайству.
Например, если вас на заседание суда не пригласили, а постановление вы получили по почте гораздо позже 10 дней, это будет вполне уважительной причиной. То же самое, если вы болели и лежали в больнице, были в командировке или в отпуске за пределами страны и т.п.
Если вы решили обжаловать постановление через прокуратуру (ст. 287, 290 КУоАП), то туда следует написать письмо, изложив в нем все обстоятельства дела. Все то, что вы говорили в суде и какие факты приводили в свою защиту (ну или сообщить что вас в суд не вызывали, чем были нарушены требования ст.268 КУоАП и ваши конституционные права на защиту), приложить к письму копию протокола, и постановления. Ну и, поскольку такое постановление о привлечении вас к админответственности грубо нарушает нормы действующего законодательства и ваши конституционные права, попросить прокурора вынести и направить в суд представление (укр. «подання») на это постановление.
В случае, если вы решили обжаловать постановление через апелляционный суд, то согласно ст. 294 КУоАП
«Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником або прокурором протягом десяти днів з дня винесення постанови. Апеляційна скарга, подана після закінчення цього строку, повертається апеляційним судом особі, яка її подала, якщо вона не заявляє клопотання про поновлення цього строку, а також якщо у поновленні строку відмовлено.
Апеляційна скарга подається до відповідного апеляційного суду через місцевий суд, який виніс постанову»
При подготовке жалобы в ней, кроме всего прочего, следует изложить все обстоятельства дела, указать на нарушения и несоответствия, допущенные при составлении протокола, рассмотрении дела и вынесении постановления. Не следует забывать и о сроках давности.
Если с даты составления протокола до даты вынесения постановления о привлечении вас к ответственности прошло в случае рассмотрения дела в суде, три и более месяца, а в случае рассмотрения дела любым другим органом — два и более месяца вы освобождаетесь от какой-либо ответственности (ст.38 КУоАП).
Так что, если к моменту вызова вас в суд, срок привлечения к админответственности прошел, об этом обязательно следует заявить судье или начальнику органа который рассматривает дело.
В случае вынесения постановления о привлечении к ответственности при пропущенных сроках это является «железобетонным» основанием для его отмены.
Если при написании письма в прокуратуру по поводу вынесения протеста на постановление достаточно соблюдать требования, выдвигаемые к заявлениям (обращениям) Законом Украины «Об обращениях граждан», то при подготовке апелляционной жалобы следует четко соблюдать требования, выдвигаемые судебной системой к ее форме и содержанию.
Тут уж лучше проконсультироваться с юристом (адвокатом) или найти и скачать образец подобной жалобы в интернете, чтобы ни в чем не ошибиться, т.к. ценой ошибки может стать просто отказ в рассмотрении.
Выше речь шла в основном о случаях, когда постановления принимает суд. Что же делать, если постановление о привлечении к админответственности принято другим органом (налоговой, сельсоветом, админкомиссией и т.д.)?
Во-первых, независимо от того, кем принято постановление, прокурор может вынести по нему представление и направить его в тот орган, который вынес постановление.
Во-вторых, во всех случаях, когда постановление вынесено не судом, его можно обжаловать в районный, районный в городе или городской суд.
В некоторых случаях постановление, вынесенное должностным лицом государственного органа можно обжаловать в вышестоящую организацию. В любом случае, если постановление вынесено не судом, и вы сомневаетесь в процедуре его обжалования, откройте ст. 288 КУоАП, там все расписано.
Не следует также путать обжалование постановления о привлечении вас к админответственности и обжалование действий должностных лиц, например, по составлению протокола.
Так, например, вполне можно успеть до вынесения постановления о привлечении к админответственности направить иск в Административный суд о признании действий лиц, составивших протокол, неправомерными.
В таком случае в суде общей юрисдикции (районном, городском) можно ходатайствовать о переносе рассмотрения дела до вынесения решения Апелляционным судом, или уже предъявить решение Апелляционного суда о признании таких действий незаконными.
Естественно, в случае наличия такого решения, ни о каком привлечении к админответственности не может быть и речи.
Дело в том, что согласно ст. 278 КУоАП, в ходе подготовки к судебному заседанию суд должен установить, правильно ли составлен протокол об админправонарушении. Ну а доказанное в одном суде не требует повторного доказательства в другом.
Так что, если в Апелляционном суде вы докажите, что протокол на вас составлен неправомерно, то и оснований привлекать вас к ответственности, по сути, не будет.
Впрочем, тут есть достаточно тонкая грань. Все будет зависеть от того, что конкретно Апелляционный суд признает неправомерным и какие факты установит.
Если моя статья вам понравилась или оказалась для вас полезной, можете поддержать меня донатом перечислив любую сумму - на ваше усмотрение: ДОНАТ
Другие интересные статьи по налогообложению.
- Ставка единого налога и ЕСВ для предпринимателей в 2022 году.
- Акциз и лицензия для продажи электронных сигарет.
- Как избежать уплаты ЕСВ с «заработной платы» наемных сотрудников.
- Кто обязан платить налог на недвижимость в Харькове.
- Как зарегистрировать благотворительный фонд и/или общественную организацию.