Составление протоколов сотрудниками налоговых органов
Согласно ст. 255 Кодекса Украины об административных правонарушениях (далее – КУоАП), к компетенции работников органов доходов и сборов (налоговой службы) относится составление протоколов по ст.ст.51-2, 155-1, 162-1, 162-2, 163-1 – 163-4, 163-12, 163-13, 163-15, 164, 164-1, 164-5, 164-16, 165-1, ч. 3-7 ст.166-6, 166-16, 166-17, 172-4 – 172-9, 177-2, 188-23.
Ни по каким другим статьям КУоАП составлять протоколы налоговики не имеют права.
В случае, если административное правонарушение совершено несколькими лицами, протокол составляется на каждого нарушителя отдельно (например, директор и бухгалтер или директор и продавец и т.д.).
В случае, если одно лицо совершило несколько административных правонарушений, протоколы составляются:
— по каждому из совершенных правонарушений отдельно, если момент их составления разорван во времени (как пример, к вам пришла проверка 5 мая и установила факт неправильного ведения налогового учета в январе, потом пришла следующая проверка уже 10 мая и установила факт неправильного ведения налогового учета уже в феврале);
— по всем нарушениям вместе (в одном протоколе), если они выявляются одновременно (например, пришла проверка, которая установила, что вы в 2012 году неправильно вели налоговый учет и не в полном объеме удерживали и перечисляли налог на доходы наемных работников).
Протокол должен быть составлен на специальном бланке, форма которого утверждена приказом ДПА Украины от 28.10.09 №585 как приложение №1 к Инструкции по оформлению органами государственной налоговой службы материалов об административных правонарушениях, которая утверждена этим же приказом (далее – Инструкция №585).
Бланки протоколов являются бланками строгой отчетности. Они номерные, при этом серия и номер бланка обычно пробиваются в типографии специальным нумератором. Поэтому очень легко проверить настоящие бланки или нет. Нумератор вдавливает бумагу и номер получается чуть-чуть рельефным, что обычно легко проверяется на ощупь и визуально, если посмотреть на обратную сторону бланка.
Протокол составляется в дух экземплярах, разборчивым почерком, зачеркивание или исправление сведений, которые заносятся в протокол, а также внесение дополнительных записей после того, как протокол подписан лицом, в отношении которого он составлен НЕ ДОПУСКАЕТСЯ.
Согласно Инструкции №585, протокол должен быть составлен на государственном языке (украинском).
Нужно сказать, что Инструкция №585 не предусматривает возможность заполнения протокола с помощью каких-либо печатных устройств (печатная машинка, компьютер с принтером и т.п.) и этому есть логическое объяснение.
Дело в том, что, исходя из содержания ст. 259 и 260 КУоАП, протокол об административном правонарушении составляется на месте совершения правонарушения.
А где в большинстве случаев устанавливается правонарушение? Правильно, на предприятии или торговой точке во время проверки (кроме тех случаев, когда проверка не выездная и проходит в помещении налогового органа), а следовательно, у проверяющих и не может быть возможности заполнить его как-то по-другому (не от руки).
Факт заполнения бланка протокола с помощью каких-либо печатных устройств может и должен стать одним из аргументов при обжаловании постановления о наложении административного взыскания (либо при рассмотрении дела о привлечении к админответственности судом или начальником ГНИ).
При этом утверждение сотрудников налогового органа о том, что протокол был составлен в налоговой инспекции, а потом с ним был ознакомлен нарушитель попросту не выдерживает критики.
Дело в том, что КУоАП не предусматривает возможности составления протокола в налоговой инспекции!!!
Так, согласно положений ст. 259 КУоАП «С целью составления протокола об административном правонарушении при невозможности составить его на месте совершения правонарушения…, нарушитель может быть доставлен в милицию, в подразделение Военной службы правопорядка в Вооруженных Силах Украины или в орган пограничной службы Украины, штаба общественного формирования по охране общественного порядка и государственной границы, или общественного пункта по охране общественного порядка…».
Таким образом, варианта доставить вас в налоговую, где и составить на вас протокол, попросту не существует.
Согласно ст. 256 КУоАП, в протоколе об административном правонарушении должны быть указаны:
— дата и место его составления;
— должность, фамилия, имя, отчество лица, составившего протокол (то есть полностью, а не сокращенно);
— сведения о лице, которое привлекается к административной ответственности (это уже про вас);
— место, время совершения административного правонарушения;
— суть административного правонарушения;
— нормативный акт, предусматривающий ответственность за данное правонарушение (статья КУоАП с указанием ее части);
— фамилии, адреса свидетелей и потерпевших, если они имеются;
— объяснение лица, привлекаемого к административной ответственности;
— другие сведения, необходимые для рассмотрения дела.
Если правонарушением причинен материальный ущерб, об этом также указывается в протоколе.
В протоколе есть поле, где вы имеете право написать свое объяснение по поводу допущенного правонарушения, поэтому если вы не согласны с тем, что вас хотят привлечь к админответственности, свои возражения можно написать в этом поле.
Обычно в протоколе на объяснение отводится всего несколько строчек, поэтому если текста много, его можно изложить на отдельных листах, а в этом поле написать «Пояснения на 3 (трех) листах прилагаются» и расписаться, поставив дату.
Это поле также имеет смысл заполнить, если вы согласны с нарушением, но хотите смягчить ответственность (чтобы сумма админштрафа была не максимальная). В таком случае следует написать, что вы совершили проступок впервые, у вас на иждивении находятся малолетние дети или престарелые родственники и т.д. и т.п.
Если же вы ничего писать не хотите, то просто поставьте в этом поле прочерк или напишите «Пояснений не имею» и распишитесь.
При составлении протокола вам обязаны разъяснить ваши права и обязанности, предусмотренные статьей 63 Конституции Украины и статьей 268 КУоАП, о чем делается отметка в протоколе.
На деле вам просто дадут прочитать текст, напечатанный в протоколе, и предложат под ним расписаться.
Если сотрудник налоговой инспекции об этом не просит и не напоминает, сами ни в коем случае под этим текстом не расписывайтесь.
Позже, при обжаловании постановления, или при рассмотрения дела, можно будет сказать, что вас, в нарушение ст. 256 КУоАП, с вашими правами никто не ознакомил и это может стать одним из оснований для отмены постановления о наложении административного взыскания.
Протокол составляется в двух экземплярах.
Исходя из Инструкции №585 сотрудник налоговой службы сначала должен подписать его сам, потом дать его вам для ознакомления.
Вы расписываетесь на обоих экземплярах, или, как вариант, можете отказаться от подписи, письменно изложив мотивы. Например, вместо того, чтобы подписать протокол, пишете «От подписи отказываюсь, нарушения не совершал».
Вместе с тем, ваш отказ от подписания протокола не является основанием для прекращения производства по делу об административном правонарушении. Дело будут рассматривать не зависимо от наличия или отсутствия в протоколе вашей подписи.
Совет номер один.
Возле каждой своей подписи на протоколе ставьте дату и время (это ничем не предусмотрено, но и ничем не запрещено).
Во-первых, если протокол составлялся не на месте совершения правонарушения, это может происходить позже той даты, когда он должен был составляться. Поэтому налоговики, подсовывая вам его на подпись могут не поставить дату вверху (в начале) протокола, надеясь на то, что вы этого не заметите, или не обратите внимание. В таком случае дата возле подписи будет доказательством того, что протокол был составлен/подписан позже, что в последствии может стать одним из оснований для его отмены.
Во-вторых, наличие времени, когда он подписан, возможно станет важным, если вам не дадут один экземпляр протокола, но об этом дальше.
Совет номер два.
Все пустые строчки и поля в протоколе заполните прочерками. Иначе потом там могут появится дополнительные сведенья или нарушения, которых не было изначально (это вполне вероятно, если вам не дадут один экземпляр протокола).
Первый экземпляр протокола остается у сотрудника налогового органа, второй экземпляр они обязаны вручить вам под расписку.
Ни в коем случае не отказывайтесь от получения второго экземпляра протокола, т.к. получить его — это в ваших интересах!
Если вам не дали второй экземпляр протокола, это нужно каким-то образом зафиксировать.
Действующее законодательство каких-либо способов фиксации, к сожалению, не предусматривает, поэтому единственный способ, который лично мне приходит в голову (ну, кроме видеофиксации происходящего) — это письмо.
В случае, если вам не дали один экземпляр протокола об административном правонарушении, напишите об этом письмо на имя начальника налоговой службы, сотрудники которой составляли протокол. В письме изложите все факты (кто, когда и по какому поводу составлял протокол и что один экземпляр протокола вам не вручили) и попросите один экземпляр протокола направить вам почтой, а виновных лиц привлечь к ответственности.
Письмо необходимо отправить с ближайшего почтового отделения (чтобы временной промежуток между отправкой письма и временем подписания протокола (именно поэтому стоит поставить время, когда вы его подписали был минимальный) ценным письмом с описью вложений и уведомлением о вручении.
В дальнейшем такое письмо может стать косвенным доказательством невручения вам одного экземпляра протокола при обжаловании постановления.
Очень важный момент – протокол об административном правонарушении составить без вас нельзя. Для того, чтобы составить протокол, нужно или вызвать вас в налоговый орган, или прийти к вам на проверку.
Вместе с тем существует практика, когда налоговики составляют протоколы, не утруждая себя вызовом плательщика для проведения проверки или выходом на проверку по его месту регистрации, а составленные протоколы отправляют почтой.
Такой вариант КУоАП попросту не предусмотрен, а подобные действия являются грубейшим нарушением действующего законодательства.
В таком случае, в обязательном порядке необходимо обжаловать действия налоговиков, как и постановления, вынесенные по таким протоколам.
Обязательно подпишитесь на рассылку новостей, чтобы получать уведомления о всех моих новых статьях на этом сайте. Форма для подписки находится вверху страницы, если вы читаете эту статью на компьютере, или ниже на странице, если вы читаете с телефона.
Если моя статья вам понравилась или оказалась для вас полезной, можете поддержать меня донатом перечислив любую сумму - на ваше усмотрение: ДОНАТ
Другие интересные статьи по налогообложению.
- Ставка единого налога и ЕСВ для предпринимателей в 2022 году.
- Акциз и лицензия для продажи электронных сигарет.
- Как избежать уплаты ЕСВ с «заработной платы» наемных сотрудников.
- Кто обязан платить налог на недвижимость в Харькове.
- Как зарегистрировать благотворительный фонд и/или общественную организацию.