Когда, кому и зачем нужен корпоративный договор
После вступления в силу нового Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» в правовом поле корпоративных правоотношений появилось абсолютно новое (для большинства) понятие — «корпоративный договор».
Почему «для большинства»? Ну, хотя бы потому, что когда-то существовало такое понятие, как «учредительный договор», который заключался учредителями того же общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО) до/в момент создания ООО. Однако, учитывая тот факт, что содержание этого учредительного договора чаще всего дублировало ту информацию, которая уже была в уставе, в законы были внесены изменения, отменившие необходимость заключения такого договора.
Таким образом, у тех, кто был причастен к госрегистрации юрлиц в 90-х годах, могло сложиться впечатление, что корпоративный договор — это такая «реинкарнация» учредительного договора, который можно подписывать при наличии соответствующего желания у учредителей ООО.
Однако это совсем не так.
В отличие от старого учредительного договора, содержание которого было тождественно содержанию устава ООО, корпоративный договор может содержать положения и нюансы, никаким образом в уставе не урегулированные. Скажу даже больше: корпоративный договор не «может», а «должен» в большинстве случаев содержать и регулировать лишь те моменты, которые по тем или иным причинам не отражены в уставе ООО.
Содержание корпоративного договора
Скажу сразу: не существует и не может существовать «типичного» корпоративного договора. Поскольку в каждом случае, заключая корпоративный договор, участники ООО хотят урегулировать определенные личные, точнее — индивидуальные отношения, которые не отражены в уставе ООО, — каждый корпоративный договор тоже индивидуален и не похож на другие.
Вместе с тем сам по себе перечень правоотношений, которые могут быть урегулированы корпоративным договором, — более или менее исчерпывающий, поскольку ограничен тем, что уже напрямую урегулирован законами, и не может противоречить их содержанию.
Поэтому, если обобщить все, что можно урегулировать корпоративным договором, получим примерно такой список.
1. Особенности продажи долей участниками
В этом разделе Договора (если такая информация отсутствует в уставе) можно указать информацию о наличии или отсутствии у участников ООО преимущественного права на приобретение долей других участников и порядок уведомления о продаже доли. Также в этом разделе можно определить обстоятельства, при которых участник ООО обязан продать свою долю другим участникам ООО, а также цену такой продажи (по номиналу, по рыночной стоимости и т.п.). Ну, или наоборот — указать обстоятельства, при которых участники ООО обязаны приобрести долю другого участника.
2. Особенности дарения доли
В этом разделе можно предусмотреть необходимость получения участником ООО согласия других участников на дарение своей доли (части доли). Или (как вариант) — определить перечень лиц, кому участник ООО не имеет права подарить свою долю.
3. Особенности передачи долей в залог
В этом разделе Договора можно предусмотреть запрет для участников ООО на передачу доли в уставном капитале ООО в залог и определить размер штрафа или иные последствия нарушения такого запрета.
4. Решение конфликтных ситуаций
В этом разделе можно определить, каким образом решаются конфликтные ситуации между участниками ООО. Например, в тех случаях, когда они не могут прийти к согласию по какому-то вопросу.
5. Особенности проведения общего собрания
В этом разделе можно прописать для отдельных участников ООО специальный порядок голосования по отдельным вопросам, которые рассматриваются общим собранием.
6. Порядок управления ООО
В этом разделе можно предусмотреть, кто из участников имеет право быть избранным на должность директора ООО, а кто — нет. Или (как вариант) можно установить, что кандидатура на должность руководителя общества может быть предложена не кем угодно, а лишь ограниченным кругом участников ООО.
7. Реализация имущественных прав
В этом разделе определяются права минотарных и мажоритарных участников ООО в случае выхода из ООО и/или продажи своих долей. Например, это может быть ограничение по стоимости доли по сравнению с рыночной стоимостью в случае ее продажи, необходимость получения согласия других участников на выход и/или продажа доли, право минотарных участников требовать от лица, приобретающего долю мажоритарного участника, купить долю минотарных — на тех же условиях и тому подобное.
8. Финансирование ООО
В этом разделе можно установить перечень участников, кто может делать дополнительные взносы в уставный капитал ООО, а кто — нет. Также можно определить круг участников, имеющих право предоставлять ООО возвратную финансовую помощь или получать такую помощь от ООО.
9. Ликвидация ООО
В этом разделе можно определить, в течение какого срока после создания ООО или при каких обстоятельствах участниками ООО не может быть принято решение о ликвидации ООО. В этом же разделе можно определить формулу/механизм распределения имущества (активов) ООО между участниками в случае его ликвидации.
Это, конечно, не исчерпывающий перечень. В корпоративный договор могут быть включены и другие пункты, оговорки, запреты и исключения — естественно, при условии, что они не противоречат действующему законодательству.
Когда и кому все-таки нужен корпоративный договор?
Как вы понимаете, корпоративный договор совершенно не нужен ООО с одним участником. В таком ООО просто не с кем «урегулировать» все эти вопросы, ведь участник ООО самостоятельно и единолично принимает все решения.
Второй вывод можно сделать, просматривая вышеперечисленные пункты, которые можно включить в корпоративный договор, — он состоит в том, что все эти вопросы в большинстве случаев могут быть включены непосредственно в сам устав ООО, без заключения корпоративного договора.
Таким образом, когда участников Общества — двое, а распределение долей между ними составляет 50/50, в заключении корпоративного договора тоже нет особого смысла. Все, что регулируется с его помощью, можно изложить в уставе Общества, не создавая дополнительных документов.
Однако из этого есть исключения.
Первое исключение связано с тем фактом, что устав ООО довольно часто приходится предоставлять по требованию контрагентов при заключении договоров или в случае предоставления документов для участия в тендерах. Поэтому, если вы не хотите, чтобы подробности ваших взаимоотношений между соучредителями (участниками) ООО стали известны третьим лицам, целесообразно исключить их из устава ООО — и перенести в корпоративный договор.
Второе исключение частично связано с первым. Так, информация о том, как проводится созыв общего собрания, уведомлении участников ООО о таком собрании, условиях и порядке выхода из участников ООО и/или передачи долей в уставном капитале ООО, может облегчить рейдерский захват вашей фирмы. Поэтому, если вы опасаетесь, что ваше предприятие может стать объектом рейдерского захвата, целесообразно исключить подобную информацию из его устава и перенести ее в корпоративный договор.
Ведь, в отличие от устава, содержание которого так или иначе известно большому кругу лиц — и, соответственно, может стать известным и преступникам, корпоративный договор является конфиденциальным и разглашению не подлежит.
Когда заключение корпоративного договора является «обязательным»
Однако бывают случаи, когда заключение корпоративного договора является если и не обязательным (закон не содержит требований об обязательном заключении договора), то крайне желательным.
Все такие основания (для желательного заключения корпоративного договора) связаны с теми случаями, когда действия или бездействие одного из участников (учредителей) ООО может поставить под угрозу деятельность ООО в целом, а также привести к убыткам и потерям.
Например, один из участников ООО может намеренно не являться на общее собрание, тем самым блокируя принятие управленческих решений. Или, предположим, что из-за долгов одного из учредителей ООО исполнительная служба наложит арест на его долю в уставном капитале. В таком случае доля будет продана на аукционе — и совладельцем вашего ООО станет совсем чужой человек. И это может быть кто угодно, в том числе — и кто-то из ваших конкурентов или врагов.
Или это может быть ситуация, когда мажоритарный участник ООО способен единолично принимать решения по большинству вопросов, связанных с деятельностью ООО, в связи с чем есть потребность в соответствующих (непубличных) рычагах для ограничения его полномочий.
Отдельный случай — когда фактическим владельцем ООО является лицо с незначительной долей в уставном капитале. В таком случае есть смысл заключения корпоративного договора между ним и подставным лицом (которому юридически принадлежит большая часть) для обеспечения нужных результатов голосования по отдельным ключевым вопросам, которые выносятся на рассмотрение общего собрания участников ООО.
Также возможен вариант, когда кто-то из участников ООО хочет договориться межу собой о каких-то нюансах — и чтобы при этом о таком договоре не знали другие участники этого ООО. Это может быть как голосование на общем собрании по отдельным вопросам, так и условия, когда кто-то из участников (или все стороны корпоративного договора) не может каким-либо образом уступить (продать, подарить) свою долю другому участнику ООО (который не является стороной корпоративного договора) или третьим лицам. А доля в уставном капитале ООО может быть уступлена только тем, кто подписал корпоративный договор.
Вот в таких, вышеперечисленных, а также в других аналогичных случаях действительно есть смысл в заключении корпоративного договора.
В любом случае, как бы вы не доверяли своим бизнес-партнёрам, любые ваши договоренности лучше всего закрепить документально — путем заключения корпоративного договора. А подписи в таком договоре в обязательном порядке заверить нотариально. 🙂
Чтобы не пропустить важную информацию, подписывайтесь на мой телеграм-канал "Налоговый консультант".
Если моя статья вам понравилась или оказалась для вас полезной, можете сказать "спасибо", 🙂 перечислив любую сумму - на ваше усмотрение:
Просто нажав на кнопку: СПАСИБО!
Другие интересные статьи по налогообложению.
- Ставка единого налога и ЕСВ для предпринимателей в 2022 году.
- Акциз и лицензия для продажи электронных сигарет.
- Как избежать уплаты ЕСВ с «заработной платы» наемных сотрудников.
- Кто обязан платить налог на недвижимость в Харькове.
- Как зарегистрировать благотворительный фонд и/или общественную организацию.